四川省成都市中级人民法院
民事判决书
（2007）成民终字第X号
上诉人（原审被告）周某，女，xxxx年x月x日出生，汉族，住（略）。
委托代理人高筱平，四川建设律师事务所律师。
委托代理人史某，男，xxxx年x月x日出生，汉族，住（略）。
被上诉人（原审原告）四川广成车辆制造有限公司。住所地：成都市X乡X村X组。
法定代表人马某某，董事长。
委托代理人陶伟，四川泰和泰律师事务所律师。
上诉人周某因与被上诉人四川广成车辆制造有限公司（以下简称广成公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2005）武侯民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周某及其委托代理人高筱平、史某，被上诉人广成公司的委托代理人陶伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，周某系广成公司职工。2002年8月，周某所在车间向广成公司打报告，称其长期不遵守劳动纪律，要求将其退回劳动人事部，从此，周某待岗，未再到广成公司处上班。广成公司将其待岗工资每月229.50元发至2004年5月。2005年5月30日，广成公司作出广公字（2005）X号《关于终止张进等29人与公司事实劳动关系的决定》，载明：‘“鉴于公司生产经营状况发生重大变化，根据《劳动法》等相关法律法规，经公司2005年5月27日董事会和经理办公会研究决定，终止张进、干小平等29人与公司的事实劳动关系……”，周某在29人之列，广成公司于2005年6月23日通过特快专递向周某身份证地址邮寄了该决定，周某未收到。2005年8月2日广成公司在《华西都市报》上刊登公告进行公告送达。周某与其余13人于2005年8月8日向成都市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求撤销广成公司作出的广公字（2005）X号通知，并恢复周某等人原工作、补发停发的工资，该仲裁委于2005年9月23日作出成劳仲委裁字（2005）第X号仲裁裁决，支持了周某等人的全部申诉请求。
原审法院判决认为，根据《企业职工奖惩条例》第二十条第二款“职工受到行政处分、经济处罚或者被除名，企业应当书面通知本人，并且记入本人档案”的规定，广成公司应将终止劳动关系的书面通知送达周某本人，在周某居住在成都，广成公司有条件对周某进行直接送达的情况下，广成公司采取的邮寄送达和公告送达，但周某并未收到邮寄的决定，也不可能一定看到报纸上的公告，故应视为广成公司的送达方式不合法，该决定不具有法律效力，应予以撤销涉及周某的部分。
提出仲裁的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。周某因违反劳动纪律而被广成公司要求待岗，并发待岗工资至2004年5月。此后，周某既未向广成公司提供劳动，也未向广成公司要求发放工资，应视为双方实际上已经解除了劳动关系。周某于2005年8月8日向成都市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求恢复周某等人原工作、补发停发的工资的主张早已经超过了劳动仲裁的申诉时效，故对于广成公司要求不为周某恢复工作，不补发工资的诉讼请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第十七条、第八十二条、《企业职工奖惩条例》第二十条第二款之规定，判决：一、撤销广成公司作出的广公字（2005）X号《关于终止张进等29人与公司事实劳动关系的决定》中有关终止与周某劳动关系的内容；二、广成公司不为周某恢复工作，不补发工资。案件受理费50元，其他诉讼费150元，共计200元由广成公司负担。
宣判后，原审被告周某不服，向本院提起上诉称：1、一审中，被上诉人不补发上诉人工资的理由是上诉人从1993年开始就一直在停薪留职，而事实上上诉人并未办理过停薪留职。原审法院未对此事实作出认定，而是依据另一事实作出被上诉人不补发工资的认定。2、原审法院认定上诉人请求恢复原工作、补发工资已超过诉讼时效错误。被上诉人做出广公字（2005）X号《关于终止张进等29人与公司事实劳动关系的决定》，说明被上诉人在此之前一直承认与上诉人的劳动关系，时效应从上诉人收到被上诉人该公文开始计算，但被上诉人一直未收到该通知。且在之前，上诉人每天都到原工作岗等待被上诉人安排工作。在仲裁及诉讼期间被上诉人仍多次找到上诉人，要求了断国有身份，并且仍在给付工资每月420元。被上诉人2005年6月8日作出除名通知，此时上诉人离退休只有8个月，按照《劳动法》相关规定，不能除名。
二审查明的事实及采信的证据与原审判决一致，本院对此予以确认。
本院认为，2002年8月，广成公司作出周某待岗的决定后，周某未再到广成公司处上班，广成公司每月向其发放待岗工资至2004年5月，广成公司称周某于1993年办理了停薪留职手续，因无证据，该主张不能成立。广成公司虽于2004年5月停止向周某发放待岗工资，但双方的劳动关系仍然存在。广成公司于2005年5月30日发出的广公字（2005）X号《关于终止张进等29人与公司事实劳动关系的决定》亦证实了这一点，对于广成公司作出的该决定，因不符合《企业职工奖惩条例》第二十条第二款的规定，即送达程序不合法，故原审对该决定中涉及周某的部分予以撤销正确。对上诉人要求被上诉人恢复工作的主张，本院予以支持。因上诉人在劳动关系存续期间未实际付出劳动，广成公司在承担责任时，应比照待岗生活费每月315元的标准向其发放上述期间的生活费，即从2004年6月补发至2005年8月，计4410元。综上，上诉人的上诉理由成立，其上诉请求本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第四十六条第一款，《企业职工奖惩条例》第二十条第二款，之规定，判决如下：
一、维持成都市武侯区人民法院（2005）武侯民初字第X号民事判决第一项，即：撤销广成公司作出的广公字（2005）X号《关于终止张进等29人与公司事实劳动关系的决定》中有关终止与周某劳动关系的内容；
二、撤销成都市武侯区人民法院（2005）武侯民初字第X号民事判决第二项，即广成公司不为周某恢复工作，不补发工资。
三、四川广成车辆制造有限公司为周某恢复工作。
四、四川广成车辆制造有限公司向周某补发2004年5月至2005年8月的生活费4410元。
一审案件受理费及其他诉讼费的负担按一审判决执行；二审案件受理费10元，由被上诉人四川广成车辆制造有限公司负担（该款已由周某预交，四川广成车辆制造有限公司在履行上述给付义务时一并支付给周某）。
本判决为终审判决。
审判长杨桓
代理审判员周某
代理审判员王敏
二00八年三月十日
书记员于洋
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