公诉机关驻马店市驿城区人民检察院。
被告人游某某，男，X年X月X日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2010年3月29日被驻马店市公安局驿城分局刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现押驻马店市看守所。
被告人陈某甲，男，X年X月X日出生，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2010年3月29日被驻马店市公安局驿城分局刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现押驻马店市看守所。
驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉(2010)X号起诉书指控被告人游某某、陈某甲犯贩卖毒品罪，于2010年7月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员潘启民出庭支持公诉，被告人游某某、陈某甲及二被告人的辩护人李夏、谭红斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
驻马店市驿城区人民检察院指控，2010年3月28日上午，游某某与吸毒人员唐某某联系向其销售毒品麻谷、冰毒。后游某某伙同陈某甲、陈某乙（已取保）与唐某某、范某某在驻马店市驿城区X路长城小蓝鲸宾馆交易毒品时，被当场抓获。当场从陈某甲身上搜出一小包麻谷（两粒，重0.1克）和一包冰毒（重0.16克），从陈某乙身上搜出一袋毒品冰毒（重19.05克）和一袋毒品麻谷（重3.69克）。
认定上述事实有：被告人游某某、陈某甲供述、证人唐某某、范某某证言、驻马店市公安局刑事技术鉴定书、抓获经过等证据。公诉机关认为，被告人游某某、陈某甲明知是毒品而贩卖，贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品23克，其行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定惩处。
被告人游某某对指控罪名无异议，辩解因家庭困难而走上犯罪道路，此次犯罪系初犯、未遂，请求对其从轻或减轻处罚。其辩护人意见：1、被告人游某某属贩卖毒品罪未遂；2、收缴毒品未作含量鉴定，影响法院对量刑的判断；3、游某某系初犯，无前科，建议对游某某在法定刑以下减轻处罚。
被告人陈某甲辩解其知道游某某有麻谷，但不知道有冰毒。其辩护人意见：1、被告人陈某甲贩卖毒品的数量应为麻谷3.79克；2、陈某甲贩卖毒品从犯、未遂。建议对陈某甲从轻处罚。
经审理查明，2010年3月27日，被告人游某某将其从广东带回毒品准备贩卖一事告知其岳父陈某乙（另案处理）。次日上午，被告人游某某电话联系吸毒人员唐某某准备向其销售毒品。当天中午，游某某约被告人陈某甲、陈某乙在汝南北关见面，饭后三人在陈某乙租房处共同吸食了游某某提供的两粒麻谷。游某某约陈某甲、陈某乙下午一起到驻马店办事。后三人乘出租车到驻马店市驿城区X路长城小蓝鲸宾馆楼下后，游某某将其随身携带的毒品交给陈某乙，独自一人上楼与吸毒人员唐某某见面商谈毒品交易，后游某某电话联系陈某乙送毒品样品，陈某甲按照陈某乙的安排将陈某乙已分装的冰毒、麻谷样品送到该宾馆X房间，在该房间门口被当场抓获。当场从陈某甲身上缴获麻谷一包（两粒，重0.1克）、冰毒一包（重0.16克）。公安人员随后在宾馆楼下抓获陈某乙后，从其身上搜出一袋冰毒（重19.05克）和一袋麻谷（重3.69克）。经鉴定，被查获的冰毒、麻谷均检出甲基苯丙胺成份。
另查明，被告人游某某、陈某甲、陈某乙均系吸毒人员。
上述事实，有公诉机关庭审提供的下列证据证实：
1、被告人及同案犯供述：
（1）游某某供述：2010年农历正月的一天，我在驻马店火车站排队买车票时遇见一个男子，他听说我要去广州就让我帮忙带点毒品，还记下了我的手机号。3月下旬的一天，在火车站认识的那个人给我打电话，让我帮忙弄点“肉”和“干果”。我给在广州酒店打工的同事9500元买了19克多“肉”，45粒“干果”。2010年3月27日，我回到西平，将从广州带回毒品准备贩卖的事告诉了岳父陈某乙。3月X号上午，我给“老虎”（即唐某某）联系后到驻马店长城小蓝鲸宾馆给他两粒麻谷，然后回汝南和陈某乙、陈某甲到北关一家饭店吃饭。吃饭过程中没有说毒品的事，饭后回到陈某乙家后我说先尝尝麻谷的质量，别给人家的质量不好了，拿出两粒麻谷准备好水瓶就和他两人吸了，吸麻谷时我告诉他们是毒品。之后我们就租个红色轿的去驻马店，司机是个男的。我去驻马店就想卖毒品赚钱给小孩看病。去之前已告诉陈某乙，他是我岳父也没好意思拒绝我，陈某甲到驻马店后才知道。
到了驻马店小蓝鲸宾馆后，我上楼前在车上给陈某乙一盒烟，里面是两袋毒品，当时我对陈某乙说里面装的有冰毒和麻谷，我先上楼，他点点头。我上楼后陈某乙不知道对陈某甲说了没有，但陈某甲后来应该知道。我在房间里给陈某乙打电话让陈某甲拿点样品用纸包着送到房间里。等了一会陈某甲上来就被抓，当时陈某上有两包毒品。我让陈某甲送样品是因为陈某乙身上毒品多，怕不安全。来驻马店让他两人和我一起是怕不安全，找人壮胆。
（2）陈某甲供述：游某某是陈某乙的女婿。被抓那天游某某打电话约我和陈某乙在北关吃饭，游某某拿出麻谷和我们一起吸了。饭后游某去驻马店玩，我就同意了。坐出租车到驻马店一宾馆楼下后，游某某说他先上去，十分钟就下来，到时让陈某乙把东西给他伙计，这时我才知道他是卖毒品的。我不知道游某某什么时候把毒品给陈某乙的，当时我看没事。我在宾馆门口看人下象棋，陈某乙接游某某电话后，对我说军伟要点“样品”，让我给他送到房间一扔就下来。然后他给我两个纸包。我拿着上去，进屋被抓获。后我看到一个纸包里有两粒麻谷，一个纸包里有一点白色的东西。我不知道游某某这次回来带了多少毒品。
（3）陈某乙供述，2010年3月27日下午，我女婿游某某打电话说从广东回来带了点“冰”，一定要“处理”。第二天中午，我和游某某、陈某甲在汝南北关一饭店吃饭，回到我家，游某某从身上拿出一袋麻谷，从中取出两粒，我们一起吸了。游某我和陈某甲说，驻马店要货的人在等着，没事一块去吧。下午在汝南等车时，游某某把毒品交给我，我放到训练服衣兜里，租车去驻马店的路上，游某某接个电话，回答说快到了。到驻马店一个宾馆楼下，我和陈某甲在楼下等，游某某一人上楼，他一会下来又说人不在，过几分钟又上楼，后给我打电话说人家想要点尝尝，让陈某甲送点“冰”和“麻谷”到X房间，我就包了一点“冰毒”和“麻谷”分成两包让陈某甲送上去。过了一会，我在出租车内被抓。
2、证人证言：
（1）唐某某证言：我见过准备卖给我毒品的那个人两次。被抓那天上午见过一次，下午我和他正在屋里说话时被抓。我不知道他的名字，他知道我的外号叫“老虎”。
2010年3月28日上午，他打电话说给我捎回来麻谷，我让他到风光路长城小蓝鲸宾馆X房间，他过来给我两粒麻谷，说如果感觉好的话再联系，那两粒麻谷我和范某某吸了。我根本没准备买，就想把他的货吃了。那天下午在房间里我和他谈价格，600元一克，我要看样品，然后他安排人上楼送样品时我们都被抓获。
（2）范某某证言：2010年3月27日，唐某某到风光路长城小蓝鲸宾馆X房间找我，说：有个人手里有毒品要给他送来，他不想给那个人钱，问我怎么办，我说：你要想吃那人的货就吃吧。28日上午我和女朋友在宾馆睡觉,一个男子来宾馆敲门，我让他给唐某某打电话。过了一会儿，唐某某过来拿出两个麻谷说是那个人送的货让试试。我和唐某某在屋里把那两粒麻谷吸了。当天下午，唐某某又说起这事，我说你要不认识那个人，就趁早别和他来往，别出事了。下午三时许，那个男的敲门找“老虎”，我说“老虎”不在，他就走了。期间这人又上来一次，因唐某某不在房间，我们都下楼了。等我回来时，警察已在房间里，我也被抓。后见公安人员从一个穿作训服的的男子身上搜出两个自封袋，里面装的麻谷和冰毒。
（3）宋某某证言：2010年3月28日下午三时许，我开着出租车行至汝南油厂附近，有三个男子拦车，说包车到驻马店市，价格来回100元钱。我拉着这三个人到了驻马店长城宾馆，三个人中先后下去二个，最后一个在车上等时，被都公安局的带走了。在路上我只顾着开车，没注意他们说什么。
3、鉴定结论：驻马店市公安局公（驻）鉴（毒）字[2010]X号刑事技术鉴定书，证实：涉案毒品经检验含有甲基苯丙胺成份。
4、书证：
（1）辨认笔录，证实：案发后吸毒人员唐某某辨认出游某某是2010年3月28日向他贩卖毒品的人；被告人游某某辨认出唐某某是向其购买毒品的人。
（2）驻马店市公安局驿城分局禁毒大队出具的抓获经过，证实：2010年3月28日13时许，禁毒大队接群众匿名举报称在驻马店市驿城区X路长城小蓝鲸宾馆有人贩卖毒品，该队民警迅速出警后将正在交易毒品的游某某、陈某甲、陈某乙等人抓获，缴获毒品共计20余克。
（3）尿检报告，证实：游某某、陈某甲、陈某乙、唐某某、范某某尿检均成阳性，系吸毒人员。
（4）扣押物品清单及被查扣毒品照片、证实：2010年3月28日，抓获被告人陈某甲时从身上缴获冰毒一包（重0.16克）、麻谷两粒（重0.1克）；从陈某乙身上缴获麻谷39粒（重3.69克）、可疑冰毒一袋（重19.05克）。
（5）户籍证明，证实：被告人游某某、陈某甲刑事责任年龄等情况。
（6）驻马店市疾病预防控制中心出具的证明、HIV抗体检测确认报告、取保候审决定书、释放证明书，证实：同案犯陈某乙因患有重大疾病被取保候审。
本院认为，被告人游某某伙同被告人陈某甲明知是毒品（重23克）而贩卖，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。
被告人游某某为贩卖而买入含有甲基苯丙胺成份的冰毒、麻谷23克，系贩卖毒品罪的既遂。游某某在共同犯罪中起意贩毒，具体联系下线，起主要作用，是主犯。陈某甲在游某某的纠集下帮助游某某送毒品样品，其明知是毒品而参与贩卖，与游某某有共同的犯罪故意，系贩卖毒品的共犯，应对全部毒品数量23克承担相应的责任，但其在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚；陈某甲不明知游某某此次所贩卖毒品的来源及具体数量，属事中参与，受陈某乙的指使在送样品被及时抓获，其行为应属贩卖毒品罪的未遂，依法可以比照既遂犯从轻减轻处罚。根据刑法的规定，对于毒品的数量不以纯度折算，且现未有证据证实被查获毒品大量掺假，对游某某的辩护人有关“未遂、毒品未作含量鉴定，要求减轻处罚”的意见，不予采纳。对陈某甲的辩护人有关“陈某甲参与贩卖毒品的数量仅是麻谷3.79克”的意见，不予采纳，对其有关“从犯、未遂”的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十三条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告人游某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零十个月，并处罚金人民币一万元。
二、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二千元。
上述罚金均限于判决生效后十日内缴纳。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人游某某的刑期自2010年3月29日起至2019年1月28日止；被告人陈某甲的刑期自2010年3月29日起至2011年9月28日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长贾红
审判员李峰
审判员殷长河
二○一○年八月二十三日
书记员王曼
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