该“阴阳合同”无效

宋某与陆某等六人成立了一家有限责任公司。三个月前，宋某因故需要转让股权，但他却不想转让给其他股东，而想转让给他的朋友。考虑到《公司法》第七十二条第二、三款已明确规定，公司股权对外转让时，其他股东在同等条件下，对转让的股权具有优先购买权，为规避陆某等六人的优先购买权，宋某和其朋友在“同等条件下”做起了文章，即签订了两份合同：一份是高价转让，并对陆某等六人进行公开；一份是实价转让，对陆某等六人进行了隐瞒。从而迫使陆某等六人放弃了优先购买权。

    笔者认为，上述转让合同是无效的。

    这里涉及到一个阴阳合同，阴阳合同又称黑白合同，是指股权转让时，出让方与受让方同时签订两份合同，除了价格条款存在差异外，两份合同的内容完全一致。交易双方将约定价格较高的合同（阳合同）内容告知公司的其他股东，使得其他股东不愿接受该合同的价格条款，从而不会通过“同等条件”来行使优先购买权；而在转让方与受让方之间，股权转让的价格却是依据另一份约定价格较低的合同（阴合同）来履行。本案所涉及的合同即属于此列。

    由于此类合同，出让方和受让方人为地抬高了股权转让的“同等条件”，属于恶意串通（即合同当事人在明知或者应当知道某种行为将会损害国家、集体或者第三人利益的情况下而共同实施该行为），其他股东是根据“阳合同”价格标准作出放弃优先购买权的决定，弃权的意思表示是基于股权出让方和受让方的欺诈行为而作出，已经侵害了其他股东优先购买权的行为。《合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的……”因此，你们可以诉请法院确认“阳合同”无效，并按照“阴合同”的价格行使优先购买权。

作者：兴国法院 曾育锋