网络虚拟财产的刑法保护

二）刑法调整介入虚拟财产交易领域的必要性1．社会危害性客观存在真实的案例反映出虚拟财产交易领域的种种侵害行为已经带来的不容忽视的社会危害性。其中一些行为如果不加以刑事处罚，将严重危害社会稳定与经济发展。目前涉及虚拟财产交易的各类负面报道与日俱增，刑法之外的其他法律规制难以奏效，众多因虚拟财产交易“被盗、被抢、被骗”的受害人控诉不断，显然将对各类严重危害行为定罪量刑、追究行为人刑事责任、正确合理处以刑罚、恢复和谐社会秩序的问题摆到我们面前。2．刑法的功能和任务自身的要求刑法的功能是指国家制定和实施刑法所要发挥的作用及期待达到的目的。刑法的任务，根据我国刑法第2 条的规定表现在三方面：其一，确定犯罪、惩罚犯罪；其二，保卫社会、维护稳定；其三，规制司法，保障人权。因此，有必要将刑法调整引入虚拟财产交易领域。这是客观现实与法律精神、尤其是刑法本身机能与任务的共同要求。显然，结合科技高速发展等因素，在不断研究的基础上确定刑法调整在虚拟财产交易领域适用的广度和力度，进行精确定位，对特定行为进行定罪处罚，确定犯罪、惩罚犯罪、保卫社会、维护稳定，保护各类法益，维护并恢复社会秩序是重中之重。与此同时，明确刑法应该远离的区域，或明确对某些行为进行非罪化认定，规制司法、保障人权、合理限制公权力，保护个人也是当务之急。二、公安机关的应对现状由于法律依据不明，因而地方公安机关大多不认为相关的侵害行为构成犯罪。基层派出所大多以“游戏中财产不受法律保护”为由拒不受理。也有部分基层公安机关以治安案件进行调查，辅之以调解方式减轻受害人负担。2002 年9 月16 日公安部第十一局向辽宁省公安厅公共信息网络监察处发出《关于对<关于如何处罚盗用他人网上游戏帐号等行为的请示>的答复》（公信安〔2002〕445 号）。答复中称：“行为人直接或间接盗用他人网上游戏账号以及利用黑客或其他手段盗用游戏玩家在网络游戏中获得的“游戏工具”等，属未经允许，使用计算机信息网络资源的行为，违反了《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》（以下简称《办法》）第六条第一项之规定，可在查明事实的基础上，依据《办法》第二十条进行处罚。”但有学者对公安部上述答复意见将盗用他人帐号、密码和游戏工具行为看作一种“非法使用”计算机信息网络资源的行为的定性提出质疑，认为《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》第六条中的“使用”和上述答复意见中的“非法使用”一词都与“窃取”有着质的区别。因为前者会归还，且不存在非法占有目的和排斥他人所有权的结果，而窃取则是在非法占有目的支配下的盗窃行为，两者不能混为一谈。综上所述，我国应对虚拟财产的财产权给以明确的定位，进而建立起关于虚拟财产交易的完整法律保护体系。三、虚拟财产交易涉及的刑法调整问题和综合对策（一）法律保护体系设计与刑法具体定位全方位的虚拟财产交易法律保护体系的构建，应以刑法调整为底线，刑法慎入、适度调整为原则。具体有：第一，使行政法规、部门规章的作用最大化。上网实名制已经为解决与治理网络环境的虚拟财产交易与追责问题埋下了很好伏笔，为创造良好的网络法制环境打下了基础，使网络环境下落实责任到人成为可能；而电子签名法也有异曲同工之效。对各类网络交易平台、各类网络内容提供商（ICP）、网络服务提供商（ISP）在虚拟财产交易领域涉及的权利、义务和责任进行进一步研究与规制；第二，以民法调整，侵权、违约之诉作为主流救济途径。第三，以刑法作为最后底线，结合具体情况进行调整。针对虚拟财产交易中犯罪行为的认定与处理原则包括：以现行刑法为准，以满足犯罪构成要件为基础；以社会危害性为标准，以罪刑法定原则为指导；注重刑法谦抑性，在适用刑法之前，充分考虑其他调整手段，防止刑罚过剩现象出现；充分考虑社会经济发展因素与游戏产业特殊性，尤其是科技与法律的相互关系，尽量避免在条件不成熟情况下为片面保护一方利益而牺牲他方利益，争取兼顾效率与公平、发展与稳定，实现综合调整下的社会整体利益最大化。（二）我国台湾地区的相关立法和司法应对我国台湾地区曾经在反复研究、论战争议的过程中确认了网络游戏中虚拟财产的法律性质，并认定相关侵害行为能够构成现实中的犯罪。从我国台湾地区的相关法律解释看，1997 年10 月8 日修正后的台湾“刑法”第323 条明确规定“电磁记录”在窃盗罪中以“动产论”；第352 条第二项规定干扰他人电磁记录处理罪，电磁记录虽为无体物，仍为窃盗罪及毁损罪之客体；台湾地区“法务部”为解决盗窃网络游戏中虚拟财产案件的定性问题，于2001 年11 月23 日作出[90]法检决字第039030 号函释，认为：“线上游戏之账号角色及宝物资料，均系以电磁记录之方式储存于游戏服务器线上角色及宝物虽为虚拟，然于现实世界中均有一定之财产价值，玩家可透过网络拍卖或交换，与现实世界之财物并无不同，故线上游戏之角色及宝物似无不得作为刑罚之窃盗罪及诈欺罪保护客体之理由。”针对