司法考试中为“行政许可”设定“许可”

　　导言：辽宁省劳动和社会保障厅和辽宁省民政厅共同制定的《婚庆礼仪师职业标准》和《殡葬礼仪师职业标准》近日开始试行。要获得这两个职业资格，必须先参加理论和技能的培训，再由劳动部门组织考核，合格者才能获得由劳动部门颁发的职业资格证书。目前，在辽宁省已经有100多名人员通过培训、考试，取得了由辽宁省劳动和社会保障厅颁发的殡葬礼仪师《国家职业资格证书》。

　　按照现代法治理念，行政部门在行使公共权力时，必须具有明确的法律授权，超越法律授权的行为应当属于违法行为；因此，行政部门无论以任何理由和借口，都不得超越法律的授权实施某种行为。但这里的问题在于：我国行政许可法规定，设定和实行行政许可，应当依照法定的权限、范围、条件和程序进行；同时，该法还规定，只有法律、行政法规设定行政许可，或者在未制定法律、行政法规的，省、自治区、直辖市人民政府规则可以设定临时性的行政许可。辽宁省有关部门自身是否具备这些条件呢?

　　其次，在市场经济条件下，应当充分发挥市场自身的调节作用，减少政府对市场的干预，使得政府更多地充当市场秩序守望者的角色。而行政许可作为履行公共管理职能的一种方式，有权机关在设定和实行行政许可的时候，应当以合理性、必要性为限。从这个角度而言，一是，婚庆、殡葬行业的特殊性，是否到了必须设定职业准入的角度呢?笔者认为，婚庆、殡葬行业往往带有浓郁的地域色彩，地域的差别往往会导致风俗习惯的差别；同时，这两个行业对从业人员的口才和临机表现能力有着较高的要求，在这种情况之下，市场本身的“存优淘劣”的调节机制更能够发挥作用，根本就没有必要以行政许可的方式进行干预。二是，对于违法经营侵犯消费者的现象，有关部门是否很好地履行了自身“守望者”的角色，对之进行了预防和打击呢?违法经营侵犯消费者的现象任何服务行业都会存在，这种现象往往更多的原因系相关执法部门对违法现象打击不力、对消费者权益保护不够方面。事实上，即便是设定了行政许可，获得许可的经营也绝不可能就必然地守法经营。从这个角度而言，辽宁省的相关部门对这两个行业设置行政许可的合理性、必要性同样是值得怀疑的。

　　最后，一般地说，“法治”的真谛在于“治权”，即权力必须在合法的、合理的和必要的范围限行使；换言之，在法治社会之中，我们只能“许可”权力在合法、合理和必要的范围内行使。比如，我们制定行政许可法的主要目的之一，正是为了有效地规范行政权力、仅仅“许可”行政权力在合法、合理和必要的范围内行使，从而防止行政权力的滥用而造成权力的寻租，以避免出现滥收乱支、甚至于腐败现象的发生。但是，从辽宁省相关部门在缺乏合法性、合理性和必要性的前提下，却能够为两个行业设定了“行政许可”，足以说明我们尚缺乏为“行政许可”设定“许可”的有效机制，行政许可法在现实生活中得以切实贯彻实施仍然“路漫漫其修远兮”。