生意火了，叔侄翻脸了--是合伙投资还是借…

发布日期：2011-11-29 作者：韩念壮律师

生意火了，叔侄翻脸了--是合伙投资还是借… (2011-07-25 17:41)

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标签：杂谈

代理词
审判长、合议庭：
山东舜铭律师事务所依法接受本案被告王大伟的委托,并指派我,作为李均田诉王大伟合伙纠纷一案被告王大伟的代理人,依法出庭参与民事诉讼.经过调查和质证,现发表代理意见如下：
1、从法律层面上讲，诚信粮油厂是个体工商户，而不是合伙企业。
登记机关签发<<个体工商户营业执照>>，是行政主体行使国家行政职能的行为，具有确定力,并且不可以被民事裁判所撤销。
诚信粮油厂是个体工商户，而不是合伙企业。
既然诚信粮油厂不是合伙企业，因此，在诚信粮油厂根本就不存在“合伙人”的问题，这就从根本上否定了原告所谓“诚信粮油厂合伙人”的身份。
2、原被告之间没有书面合伙协议，不符合法律规定的合伙关系成立要件。
我国《民法通则》及《合伙企业法》规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议；原被告之间没有书面合伙协议，不符合法律规定的合伙关系成立要件。
因此，原告李均田不可能是诚信粮油厂的合伙人。
3、原告也不是隐名合伙人
所谓隐名合伙是一个争议颇多、界定混乱、在法学界尚无定论的问题，学界对它的探讨远未走出基本概念阶段，更谈不上拿来当作法律依据。鉴于我国国情，如果将“隐名合伙”的概念纳入立法，难免导致某些弊端的出现（比如，客观上，有可能鼓励某些法律禁止从事营利活动的人规避法律，下海经商，也便于合伙人恶意逃避对外债务等）。目前，“隐名合伙”作为未成定论的话题，除了对有关立法趋势预测的学术研究有一定的参考价值之外，仅可以当作茶余饭后的谈质。被告代理人认为：在今天庄严的法庭上，不宜过多纠缠题外话。况且，即使假定这个概念成立，原告也不是隐名合伙人。
一般以为，“隐名合伙”貌似<<民通意见>>第四十六条的规定的情形：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,视为合伙人。”就本案而言，原告与被告之间没有协议，原告与依法成立的企业之间也没有协议。也就是说，原告不属于<<民通意见>>第46条所规定的情形，也不具备学理上“隐名合伙人”的特征。
因此，原告与被告之间，也不是隐名合伙的关系。
4、被告曾借原告26万元，后按照原告要求替原告归还了银行26万元贷款，原告已履行了还款义务。该笔26万元不是原告所声称的投资。
5、原告声称与被告是合伙关系，应负举证责任，但却未能提供书面合伙协议，虽提供了众多人的调查笔录，但反映的内容缺乏真实性，故被告无充分证据证明双方事先存在合伙协议或约定。
6、原告为公务员不得从事或参与营利性活动，据此，原告也不可能成为合伙人。
《中华人民共和国公务员法》明确规定，公务员不得从事或参与营利性活动，据此，即便原被告之间存在合伙协议，合伙协议也因违反《中华人民共和国公务员法》的禁止性规定而为无效协议。
综上所述,原告的诉求毫无依据,依法应予以驳回。

     此致

日照市某某人民法院
代理人：山东xx律师事务所
韩念壮律师
                                     2010年5月18日

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