一起没有经过工伤认定7级伤残圆满解决

一起没有经过工伤认定7级伤残圆满解决
原创作者：北京市工伤赔偿纠纷著名律师陈剑峰律师
         案情简介：
     杜某，男，1960年出生，系北京A铝门窗幕墙有限公司项目经理，2008年3月7日杜某受公司委派到三河B玻璃机电工程技术有限公司给美国的工程发玻璃，当天9时左右，在装集装箱时，由于玻璃箱突然倾倒，将杜某的左脚砸伤，五趾全部骨折，其中二趾粉碎性骨折。事故发生后A公司派车立即将杜某送至北京积水潭医院，由于该医院无床位后转至解放军三O四医院医治，当天住院并进行了手术，住院62天，共进行了包括左足清创骨折脱位复位内固定术等3次手术，医药费由A公司支付。出院后杜某在公司休养了一个月，后回老家休养，此后未在A公司工作。2011年3月2日，杜某第二次到解放军三O四医院住院治疗，本次治疗的目的，是取出固定趾骨的钢板、钢钉和二趾钢板更换及植骨，于2011年3月14日出院，本次住院共计13天。这次的住院费用经由杜某与A公司协商，约定由A公司支付。
     杜某在A公司工作十多年，但是单位一直没有为其缴纳任何社会保险。工伤事故发生后单位也没有再规定的期限内为杜某提出工伤认定申请，杜某本人也没有在1年的期限内提出工伤认定申请。直致2011年3月23日A公司委托北京市某司法鉴定机构为杜某做了伤残等级鉴定，鉴定结论为杜某的伤残程度为七级。
     后杜某委托陈剑峰律师和左爵云律师与A公司谈判协商多次，期间谈判一波三折，谈判历时将近5个月的时间，最终达成和解协议，A公司支付杜某各项赔偿共计219084.47元，包括但不限于相当于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金及其他医疗费等。A公司自愿向杜某支付住院期间的伙食补助费2220元。
     案子的圆满解决，客户杜先生对此感到非常满意。本案值得注意的是，如果打官司，不一定能赔偿到22万元的数额。
         本案涉及的相关工伤法律问题：
1、这个案件如果通过诉讼来解决的话可以胜诉吗？
     这个案子如果通过诉讼来解决的话胜算是很小的，因为我国《工伤认定办法》规定用人单位申请工伤认定的时限是事故发生后的一个月，用人单位未在规定的时限内提出工伤认定申请的，受伤害职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。这个案件自2008年3月发生工伤，直致2011年杜某向A公司主张要求工伤保险待遇已经过去了3年，明显超出了时效。虽然2011年3月份A公司委托司法鉴定机构为杜某做了伤残等级鉴定，但是通过诉讼来解决这个案件的话胜算还是风险很大。所以我们采取的策略是尽量协商解决，不通过诉讼或者仲裁。
2、发生工伤事故以后应该怎么办？
     一般情况下，当家人或者亲朋好友突然发生工伤时，很多人会惊慌或者悲痛，有的甚至手足无措，不知道怎么维护自身的权益。作为一名工伤专业律师，提醒大家遭遇工伤时，要维护自己的合法权益，就必须把握以下几个方面的问题：
（1）要明确遭遇工伤单位的名称和住址。
在没有参加工伤保险的情形下，用人单位是工伤保险待遇的承担者，在参加工伤保险的情形下，一般情况下，单位也应承担部分的工伤保险待遇。如果不知道用人单位的确切名称及地址，就无法确定追索的对象，但是实践中不少存在不知道自己单位确切名称的职工，尤其是工程层层分包后，包工头自己雇佣的农民工，很难知道自己的用人单位名称是谁，在这种情况下，一旦发生工伤，劳动者如果不明确单位的名称，便无法索赔。
（2）要寻求证据来证明劳动关系的存在。
劳动关系证明是是申请工伤认定的前提条件，没有证明劳动关系的材料，劳动保障行政部门就无法进行工伤认定，能证明；劳动关系的证据主要包括劳动合同、工作证、上岗证、工资条等。
（3）明确单位是否已经申请工伤认定。
不管是否参加工伤保险，工伤认定都是处理工伤的非常重要的一个环节。工伤认定首先是用人单位的义务，用人单位不在规定的期限内申请工伤认定的，工伤职工及其近亲属可以在发生工伤后一年内申请，需要注意的是，申请工伤认定有确定的期限，超过期限，劳动保障行政部门将不会受理，追索工伤保险待遇也将得不到仲裁、法院的支持。所以，对于劳动者来说，不要轻信用人单位的虚假承诺，以免错过申请工伤认定的期限。
（4）与单位协商解决前，根据伤残级别和计算标准明确工伤赔偿数额。
协商解决多发生在没有参加工伤保险的情形下，由于申请工伤有可能影响单位将来的工伤保险缴费比例或者受到相关部门的处罚，用人单位如果没有为劳动者参加工伤保险的，发生工伤后往往不愿申请工伤认定和劳动能力鉴定，而是选择协商赔偿数额。工伤职工或者亲属为了使工伤赔偿早日处理完毕，也会采取迎合态度，但是此时没有劳动能力鉴定的结论，伤残级别及后续医疗费用无法，甚至不清楚工伤赔偿的计算标准，劳动者的权益有可能因此受到伤害。所以，如果选择协商解决问题，应多咨询医疗专家、工伤专业律师等，条件允许的，最好有工伤专业律师出面谈判工伤赔偿事宜，签定赔偿协议。因经济条件原因不能聘请工伤律师的可以寻求法律援助。
3、本案中杜某伤残等级七级如果按照工伤来赔偿的话都可以得到哪些方面的赔偿？
     在北京地区工伤七级的赔偿包括以下几个方面：1）一次性伤残补助金：13个月的本人工资。2）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，可以获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：解除劳动合同时上年度北京市职工月平均工资*12个月。3）停工留薪期：本人工资*6个月。4）住院伙食费：住院天数*30元/天。5）医药费等。
4、本案中杜某做了二次手术，一般工伤案件中二次手术的费用是由谁来支付呢？
     一般地，解除劳动关系后，工伤职工就和原单位不存在任何关系了，工伤二次手术费（一般为取内固定物钢板费用）由工伤者自己出。因为在解除劳动关系时，法律规定了工伤者可以要求单位赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，其中一次性工伤医疗补助金里面就包括了后续治疗费，而后续治疗费里面就包括了二次手术费用。
     那工伤职工如何才能让二次手术费由单位出，一次性工伤医疗补助金自己又能得到赔偿呢？那就有两个办法：一、暂时不解除劳动合同，等做完二次手术再解除劳动合同，这样二次手术费用就由单位出了，自己解除劳动合同还能得到一次性工伤医疗补助金。二、和单位协商预付了二次手术费才解除劳动合同，要不就不解除劳动关系。
5、如果单位不给劳动者缴纳社会保险怎么办？
    可以去当地这劳动监察大队投诉。“老板不给我们上社会保险怎么办？”针对这个曾让劳动者最为困惑的问题，《社会保险法》赋予社会保险费征收机构必要的强制征收手段，包括查询用人单位存款账户，从用人单位存款账户直接划拨社会保险费，申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产等。
6、本案有哪些重要启示？
     本案给广大劳动者与用人单位的启示是：1）当工伤事故发生后用人单位或者受伤职工应尽快申请工伤认定，工伤认定后可以做伤残等级鉴定，鉴定结果出来后可以从社保基金跟用人单位领取工伤保险待遇。如果本案中A单位为杜某缴纳了工伤保险等社会保险的话，则可以大大减轻公司的负担，例如一次性伤残补助金，住院伙食费，一次性工伤医疗补助金大概8万元可以由工伤保险基金支付。2）如果用人单位或者受伤职工没有在规定的时限内申请工伤认定，并不代表完全不能够得到相应的工伤待遇，受伤职工可以通过与用人单位谈判，协商的方式来解决，不能因为过了期限就放弃索赔。3）如果确实超过了1年的工伤认定时效，伤者可以要求单位委托做司法鉴定伤残等级，这样也可以为下一步谈判或者仲裁做个充分的准备。