从混买王老吉说起

赵虎 律师
 
    王老吉和加多宝的是是非非依然没有告一段落，作为一个知识产权律师，我相信自己比普通的消费者知道他们之间的更多故事。但是，我依然中了枪。
    昨天中午跟律师助理刘凯吃完饭，路过一家小超市的时候，刘凯过去买了饮料：两瓶加多宝。拿到手里，我并没有感觉到这个有什么区别，还是刘凯发现：怎么一瓶是王老吉，一瓶是加多宝。我仔细一看，确实不同，一瓶是加多宝出的加多宝，一瓶是广药出的王老吉。之所以出现这么严重的混淆，我觉得有几个原因：1、都是红罐，眼睛看上去一片红，细微之处不细看不能发觉；2、虽然发现有一瓶印着王老吉，但是记得有一段时间加多宝出品的凉茶在一面印着“加多宝”，一面印着“王老吉”，我们以为是这种情况；3、价格上也是一样的。如果把我们两个人看成是普通消费者的话，那么这两个产品确实发生了混淆。
    问题是：法律上如何解决呢？
    我们知道，加多宝有凉茶外观设计的专利。这个外观设计专利不能单独对红色进行保护，但是如果其他的技术特征也落入专利的保护范围的话，加多宝可以对广药提出侵犯专利权的诉讼（但是，我觉得其他特征也落入专利保护范围的可能性比较小，除非广药的设计人员比较stupid）。
    另外，一般产品的包装相同的情况下，我们会考虑用反不正当竞争法进行保护。根据《反不正当竞争法》的规定：“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”构成不正当竞争。但是，本案又有其特殊情况。究竟“王老吉”是知名商品还是“加多宝”是知名商品？因为该条只保护商品，不保护厂家。究竟是“王老吉”模仿的“加多宝”，还是“加多宝”模仿的“王老吉”？这些都是令人费解的、非常有意思的问题。
    但是，从长远来看，希望这两家企业在自己的商品上加注必要的标志，不要一心模仿对方。到了分家的时候，不要总是对之前的生活留恋。走新的路，才能更有前途。