股权转让未到工商局备案，是否有效？

案例：甲作为A公司股东，甲向乙转让30%股权，双方签订股权转让协议并支付股权对价，但未到工商局作工商局作变更。后来A公司破产清算，就甲乙双方哪一个有股东问题，产生争议。即哪一方是公司的股东？

    这个问题是有争议的，大致有三种观点。

     观点一认为该两次股权转让虽是当事人真实意思表示，但违反了国务院行政法规《公司登记管理条例》第三十一条之规定：“有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变更之日起三十日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或自然人的身份证明。”因此这两次股权转让协议均无效，甲所收取的股权转让价款应予返还。

     观点二认为甲与乙的股权转让协议有效，而甲与丁的股权转让协议无效，其理由是《公司法》第三十五条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。”甲向乙转让30%股权符合法律规定。而且该30%股权转让后，甲仍是某公司股东，即股东并未变更，而《公司登记管理条例》第三十一条要求的工商变更登记，是对变更股东而言的，因此甲与乙之间的股权转让协议有效。而甲与丁之间的股权转让，因为股东变更但未办理工商变更登记手续，因此股权转让协议无效。甲应当向丁返还股权转让价款。

     观点三认为尽管《公司登记管理条例》规定有限责任公司变更股东，应当自股东发生变动之日起三十日内申请变更登记。但最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（一）》第九条规定：“法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。”可见，甲与乙、甲与丁的股权转让协议合法有效，当事人应当履行股权转让协议并办理工商变更登记手续。

     本律师认为：

     一、前提：其它股东须行使优先购买权

     《公司法》第七十二条规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。如果甲乙双方签定了股东转让协议，未经其它股东同意，剥夺了其它股东的优先购买权，其它股东有权申请法院撤销股东转让协议。

     股东的基本权利包括：表决权、分红权、增加注册资本优先认缴权、转让出资时优先购买权、剩余财产分配权、查账知情权等，优先购买权是股东的基本权利之一，是公司法明确保护的股东权利之一。

     二、股权转让是有效的。

     股权转让是当事人双方意思自治的表现，是民事主体处分自己财产的行为。甲乙双方签订的股权转让协议是合法有效的，并不能因为没有作备案而认为无效或效力待定，因为工商局的备案是为了加强对公司的管理，具有公示性的功能，即工商备案不是股权转让的必备要件。比如，房屋转让过程中的备案问题，即使双方签订房屋转让协议并转移了房屋占有，这对于买卖双方是合法有效的，并不能因为没有备案而影响其效力。工商备案的作用是具有公示的功能，未备案，不影响其股权转让的效力，也就是说，股权转让，对双方是有效的。

     三、公司股东问题

     股权转让未备案，公司的股东到底是哪一位呢？

     既然是有效的转让，那公司的股东一定是乙了吧？也不一定，《公司法》第三十二条、第三十三条明确规定，公司应建立股东名册，同时公司应向乙签发出资证明书。如果股权转让未在公司的股东名册中记录，乙未取得公司签发的出资认明书，那意味着股权转让的手续未履行完毕，即双方还在股权转让过程中，股权转让的效力还未及于公司，所以，如果在公司的股东名册中未变更为乙，或乙未收到公司的股东出资证明书，那么公司还不能承认乙作为公司的股东。

     四、结论

     无论从法律规定，还是从法理推论，工商变更登记不是股权变更的必要的、必备的条件，只起到公示作用。只要其它股东放弃优先权、签订的股权转让协议，并且在公司股东名录中备案，即是合法有效的股权转让。工商变更登记仅仅是公示性的要求，不是股权转让的条件。


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