2013年司法考试刑法考点精讲：挪用公款罪

【相关法条】

　　第三百八十四条 国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。

　　【知识要点】

　　法益是公款的占有权、使用权、收益权以及职务行为的廉洁性。

　　（一）构成要件

　　1.客观要件：利用职务上的便利实施挪用行为

　　（1）利用职务上的便利：利用职务权力与地位所形成的主管、管理、经营、经手公款或特定款物的便利条件。

　　挪用：未经合法批准或者违反财经纪律，擅自使公款脱离单位的行为。行为人使公款脱离单位后，即使尚未使用该公款的，也属于挪用。

　　（2）行为对象：公款，包括挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用。包括挪用失业保险基金和下岗职工基本生活保障资金归个人使用的，挪用公有国库券（公款不等于现金）的，挪用金融凭证、有价证券用于质押，使公款处于风险之中的。

　　（3）挪用公款“归个人使用”：

　　①将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；

　　②以个人名义将公款供其他单位使用的；

　　③个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。

　　其中“个人决定”相对于单位决定而言，凡不属于单位决定的就是“个人决定”。

　　其中的“个人利益”，包括不正当利益与正当利益，包括财产性利益与非财产性利益（具体的实际利益，如升学、就业等）。为单位少数人谋取利益的，也属于“谋取个人利益”。

　　【经典考题】（2010年卷二第20题）下列哪一情形不属于“挪用公款归个人使用”？

　　A.国家工作人员甲，将公款借给其弟炒股

　　B.国家机关工作人员甲，以个人名义将公款借给原工作过的国有企业使用

　　C.某县工商局长甲，以单位名义将公款借给某公司使用

　　D.某国有公司总经理甲，擅自决定以本公司名义将公款借给某国有事业单位使用，以安排其子在该单位就业

　　解析： “挪用公款归个人使用”的含义几经变化，最后立法解释将其含义加以确定。立法解释的精神是将单位向单位借钱的情形排除出去，即单位向单位借钱的，不成立犯罪。凡是不属于单位向单位借钱的，将单位公款就挪用的，都属于“挪用公款归个人使用”：如果借款方是个人，出借方无论以什么名义挪用公款的情形；如果出借方是以个人名义挪用，借款方无论上个人还是单位的情形；个人决定以单位名义出借公款，谋取个人利益的（在本质上这种情形不属于单位向单位借钱）。

　　A选项属于将公款挪用给自然人使用的情形，B选项属于以个人名义将公款供其他单位使用的情形，C选项属于单位向单位借钱的情形（行为人没有谋取个人利益），D选项属于个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的情形。所以ABD三选项的情形属于而C选项不属于“挪用公款归个人使用”。

　　本题正确答案为C.

　　（4）挪用公款归个人使用的三种类型：

　　①挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，以挪用公款5000元至l万元为定罪的数额起点。挪用公款给他人使用，不知道使用人将公款用于非法活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人将公款用于非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行非法活动。

　　②挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，不受挪用时间和是否归还的限制，在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，以挪用公款l万元至3万元为“数额较大”的起点。

　　挪用公款存人银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动；所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。

　　挪用公款归还个人进行非法活动或者进行营利活动产生的欠款，应当认定为挪用公款进行非法活动或者进行营利活动。

　　挪用公款归个人用于公司、企业注册资本验资证明的，应当认定为挪用公款进行营利活动。

　　挪用公款给他人使用，不知道使用人将公款用于营利活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人将公款用于营利活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动。

　　③挪用公款归个人使用，数额较大、超过3个月未还的，以挪用公款l万元至3万元为“数额较大”的起点。挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过3个月但在案发前全部归还本金 的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过3个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。

　　2.主观要件为故意。具有非法占有目的的，则以贪污罪论处。

　　（二）认定1.挪用公款的用途：应根据客观的使用性质予以判断；如果案发时一直没有利用公款的，认定为挪用公款归个人使用。

　　2.挪用公款的数额：挪用公款数额以实际或者可能承担的风险数额认定。

　　行为人挪用公款分别用于非法活动、营利活动与其他活动，用于某项活动的公款数额未达到该项的定罪标准，但挪用公款的总数额达到某项定罪标准的，由于非法活动重于营利活动，非法活动、营利活动重于其他活动，故可以将前者评价为后者的数额，但必须满足后者的所有成立条件。

　　3.挪用公款罪与贪污罪对于下列行为，应以贪污罪论处：

　　（l）携带挪用的公款潜逃的。

　　（2）挪用公款后采取虚假发票平账、销毁有关账目等手段，使所挪用的公款已难以反映在单位财务账目上，且没有归还行为的。

　　（3）截取单位收入不入账，非法占有，使所占有的公款难以反映在单位财务账目上，且没有归还行为的。

　　（4）有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归还，并隐瞒挪用的公款去向的。

　　【经典考题】（2008年试卷二第92题）国有公司财务人员甲于2007年6月挪用单位救灾款100万元，供自己购买股票，后股价大跌，甲无力归还该款项。2008年1月，甲挪用单位办公经费70万元为自己购买商品房。两周后，甲采取销毁账目的手段，使挪用的办公经费70万元中的50万元难以在单位财务账上反映出来。甲一直未归还上述所有款项。关于甲的行为定性，下列选项正确的是：

　　A.甲挪用救灾款的行为，不构成挪用特定款物罪

　　B.甲挪用办公经费的行为构成挪用公款罪，挪用数额为70万元

　　C.甲挪用办公经费后销毁账目且未归还的行为构成贪污罪，贪污数额为50万元

　　D.对于甲应当以挪用公款罪、贪污罪实行并罚

　　解析：

　　本题主要考核挪用公款罪、挪用特定款无罪与贪污罪的认定及其界限。

　　本案中，国家工作人元甲挪用单位救灾款100万供自己买股票的行为，属于挪用特定款物归个人使用的情形，成立挪用公款罪，不构成挪用特定款物罪（挪用特定款物给单位使用才成立本罪）。甲挪用办公经费70万元购买商品房，并采取销毁账目的手段，使其中的50万元难以在单位财务账上反映出来，表明甲对其中的50万元具有非法占有目的，行为性质转化为贪污罪，另外的20万元仍然成立挪用公款罪。注意，这种情形下挪用公款罪的数额是排除贪污罪数额之外的部分，如果还认定挪用公款70万元，则意味着对其中的50万元进行了双重评价，这违反了禁止双重评价的原则。所以，本案甲成立贪污罪、挪用公款罪，数罪并罚。ACD三选项说法正确，B选项说法错误。

　　本题正确答案为ACD

　　4.共犯与罪数问题：

　　（1）挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。但使用人只是单纯提出、要求借用公款的，不认定为挪用公款罪的共犯。使用人具有诈骗故意时，不影响国家工作人员成立挪用公款罪。

　　（2）因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，或者挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，数罪并罚。

　　（3）明知他人使用公款进行犯罪活动，而挪用公款给他人使用的，数罪并罚。例如，明知他人使用公款用于贩卖毒品，而将公款挪用给他人的，成立挪用公款罪的正犯与贩卖毒品罪的帮助犯，数罪并罚。

　　5.加重情节：“挪用公款数额巨大不退还的”即挪用公款数额巨大，因客观原因在一审宣判前不能退还的；如果由于某种原因从挪用公款的故意转化为贪污罪的故意，则应认定为贪污罪。

　　注意：如果有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归还，并隐瞒挪用的公款去向的，转化为贪污罪。