司法考试刑法预习笔记——犯罪的概念

【相关法条】

　　第十三条 一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

　　【知识要点】

　　第13条本文部分从正面界定何为犯罪，“但书”部分从反面强调何种行为不是犯罪。“不认为是犯罪”是指立法上不认为是犯罪，司法上也不能认为是犯罪，而不是说成立犯罪但不处罚，也不能理解为成立犯罪但不作为犯罪处理。

　　1.文理解释：

　　（1）社会危害性。

　　社会危害性就是指法益侵犯性。如果某种行为根本不可能侵害或者威胁法益，不管其内心多么邪恶，也不具有刑法意义上的社会危害性。例如，甲在荒山野外狩猎时，误以为稻草人是自己的仇人乙而开枪。

　　社会危害性是质与量的统一，是稳定性与变异性的统一。

　　（2）刑事违法性。

　　刑事违法性的实质就是社会危害性。

　　（3）应受刑罚处罚性。

　　区分不应受惩罚和不须受惩罚：前者是指行为根本不成立犯罪；后者是指行为成立犯罪但依法免予刑事处分等。

　　2.论理解释：法益侵犯性（客观违法性）；非难可能性（主观有责性）。