司法考试刑法复习指导：强奸罪

　　强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交或者奸淫幼女的行为。
　　本罪侵犯的客体是妇女的性自由权利和身心健康。对于不满14周岁的幼女和因患精神病而不能正确表达自己意志的妇女来说，由于她们对性行为的性质和后果缺乏认识或者缺乏正确的认识，法律推定她们没有正确表达发生性行为的能力，当然也就谈不到性的自主权，行为人与她们发生性行为的，是对她们身心健康的严重损害；客观方面表现为违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。所谓 “违背妇女意志”应是指违背正常妇女的意志。如果犯罪对象是不满14周岁的幼女或者是不能辨认和控制自己行为的精神病妇女，由于其不能正确表达自己的意志，只要有与该妇女或者幼女发生性交的行为，不论行为人是否使用了暴力、胁迫等手段，也不论对方是否表示同意，都应当“以强奸论”，认定为强奸罪。所谓 “其他手段”是指暴力、胁迫手段之外的其他手段，使被害女性不知反抗或无法反抗，如用酒灌醉、用药物麻醉对被害女性进行奸淫、乘女性重病、昏迷、熟睡之机进行奸淫、以为女性治病为名进行奸淫、冒充女性的丈夫或者恋人使女性受蒙蔽进行奸淫，等等。犯罪主体是一般主体，通常情况下是男子，但妇女可以成为强奸罪的共犯，如教唆强奸、帮助强奸等；主观方面是故意，且是直接故意。但是，按照司法解释的规定，行为人不知道对方是不满14周岁的幼女，双方自愿发生性行为，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。
　　在认定这类案件性质时，需要注意以下四个问题：法律 教育 网
　　1.奸淫的对象是不满14周岁的幼女的，不论幼女是否同意，也不论行为人采用了什么方法，都按照强奸罪定罪从重处罚。
　　2.区分强奸罪与通奸行为的界限。通奸是在男女双方自愿的情况下发生性关系，既不违背妇女意志，也没有使用暴力、胁迫或者其他手段。通奸行为属于道德范畴，不是犯罪。如果女方明确表示要断绝通奸关系，而男方采用暴力、胁迫方法强行与女方发生性关系的，应当认定为强奸罪。
　　3.对先强奸后通奸行为的处理。第一次性行为是违背妇女意志的，符合强奸罪的特征，但妇女未告发，以后又多次自愿与男方发生性关系，可不再追究强奸罪的刑事责任。但是，如果在第一次强奸之后，男方利用女方不敢声张的弱点，采用威胁方法继续纠缠女方，使其忍辱从奸，应当认定为强奸罪。
　　4.男女双方有从属关系、教养关系是否构成强奸罪的认定。男女双方具有从属关系或者教养关系而发生性行为并不是认定强奸罪的依据。如果男方利用从属关系或者教养关系，胁迫女方使其不得不与其发生性关系的，应当认定为强奸罪；如果男女双方虽然有从属关系或者教养关系，但是基于互相利用而发生性关系的，不应当认定为强奸罪。
　　根据刑法第236条的规定，犯本罪的，处3年以上10年以下有期徒刑。强奸妇女有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（1）强奸妇女情节恶劣的；（2）强奸妇女多人的；（3）在公共场所当众强奸妇女的；（4）2人以上轮奸的；（5）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。