诈骗毒品后，部分贩卖，如何定性

一、基本案情
2016年5月至6月，黄某多次通过邮寄的方式从山东人马某处购买毒品海洛因共计50克。2016年7月，黄某与马某再次交易时，收到马某邮寄的30克海洛因后，没有按约定给对方付款。后警方根据线索将正在贩卖海洛因的黄某抓获，当场收缴海洛因18克，随后在李某家中又查获海洛因22克。李某称前几次购买的20克海洛因自己已经全部吸食，因为邮寄的海洛因纯度不高，所以骗对方寄来４０克海洛因，不打算给钱，家中的22克海洛因是为了自己吸食。
二、专业毒品辩护律师汤建彬说法
这个案件里面涉及了贩卖毒品、诈骗和非法持有毒品等内容，涉及了多个行为，相互之间关系比较紧密，但是这里面的主线还是贩卖毒品。
汤建彬律师个人认为构成贩卖毒品罪，非法持有毒品罪和诈骗罪的竞和，具体理由如下：
（一）构成贩卖毒品罪
黄某将邮寄来的毒品海洛因予以贩卖，符合贩卖毒品罪的构成要件，将上级的毒品邮寄至他手下，然后通过有偿的方式卖给他人，对2016年5月至6月所购的毒品，可以认定为贩卖毒品。
（二）构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪的竞合
黄某没有按约定给对方付款，毒品到手后，一部分藏在自己的家中，一部分自己吸食了。有意见认为黄某骗的毒品是非法持有的，违禁品不受法律保护，国家应该销货，也就是马某对这批货物不享有所有权，而诈骗罪的前提是通过隐瞒真相或虚构事实的办法骗了他人的财务，他人的财务是指他人对物品具有所有权，那么既然毒品是违禁品，那么他人就没有所有权，既然没有所有权，那么就构成不了诈骗罪。
从表面上看，这说的有一定的道理，但是仔细一分析这里面就有问题。首先，诈骗罪侵犯的对象是公私财物，而违禁品本身也是一种财物，只不过是因为法律规定禁止流通或持有而成为一种特殊的财物。而违禁品的持有虽然不受法律保护，但不可否认违禁品本身仍然有交换价值和使用价值，犯罪分子可以通过侵犯这类物品获取一定的非法利益，因而具有一定的社会危害性，应当列入刑法打击范畴。其次，违禁品虽然是违法物，法律禁止公民私自持有和所有，但不等于非所有物。《刑法》第六十四条规定：“违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。”因而可以说违禁品仍有合法的所有人，所有权属国家，诈骗违禁品的行为和诈骗其他物品一样，都侵犯了一定的所有权关系，因而应当以诈骗罪依法追究刑事责任。
因此可以认为，黄某构成了诈骗罪。对于黄某诈骗后持有的毒品，其持有量也超过了法律规定的数量，这在法律上是不允许的，我国《刑法》规定，非法持有毒品超过一定数量的，构成非法持有毒品罪。但是这里面涉及到了牵连犯的问题，诈骗毒品在先，非法持有毒品在后，非法持有毒品是诈骗毒品的必然结果，因为一把毒品给诈骗到手，那么就会自然而然地持有毒品，这是毋庸置疑的，正如同非法制造毒品一样，都制造毒品了，肯定就会涉及到持有毒品，这是不可避免的。因此，黄某诈骗毒品后再持有毒品，这里面只有一行为，不能同时定两个罪，只能择一从一重处罚，否则有违客观原则。
（三）专业毒品辩护律师汤建彬告诫
珍爱生命，远离毒品，切勿吸食毒品，更不要从事毒品犯罪，否则面临的只有法律的严厉的惩罚。因为毒品犯罪是重罪，为了更加公正地接受法律的制裁，一旦您涉嫌毒品犯罪，建议您找专业的毒品律师为您辩护，保障您的权益。
本文章摘自网络，如有侵权联系删除！