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防卫过当?
09-17 06:35 悬赏 30 发布者:bravea…… 给我留言 地区:浙江-杭州 回答:(7)
本人在构思一本小说,就其中情节涉及到的法律问题咨询大律师
1一个社会青年在小弄堂里空手未持械敲诈一名19岁中学生,中学生立刻拳打该社会青年,随后双方展开空手殴斗,最终社会青年被打死,该中学生是否构成防卫过当?
2该社会青年持刀敲诈(不是抢劫)中学生随后搏斗,并将社会青年打死,中学生是否防卫过当?
1一个社会青年在小弄堂里空手未持械敲诈一名19岁中学生,中学生立刻拳打该社会青年,随后双方展开空手殴斗,最终社会青年被打死,该中学生是否构成防卫过当?
2该社会青年持刀敲诈(不是抢劫)中学生随后搏斗,并将社会青年打死,中学生是否防卫过当?
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回复时间:2009年09月17日 08时54分
根据我国《刑法》的规定,实施正当防卫必须同时符合以下五个条件:
一、正当防卫的起因条件:是指存在具有社会危害性和侵害紧迫性的不法侵害行为。
二、正当防卫的时间条件:是指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行,不能实行提前防卫和事后防卫;
三、正当防卫的对象条件:是指正当防卫只能针对不法侵害者本人实行,不能及于第三者;
四、正当防卫的主观条件:是指正当防卫人主观上必须出于正当防卫的目的,即是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。如果不是出于上述目的,则不能成立正当防卫;
五、正当防卫的限度条件:是指正当防卫不能明显超过必要的限度且造成重大损害。是否明显超过必要限度并造成重大损害,是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个界限。
而敲诈只是一种精神上的强制,构成敲诈勒索罪必须符合以下几个条件:
1.行为人为一般犯罪主体,即达到刑事责任年龄具有刑事责任能力的自然人。
2.行为人必须使用威胁或者要挟的方法勒索财物,这是敲诈勒索罪最主要的特点。威胁和要挟,是指通过对被害人及其亲属精神上的强制,使其在心理上造成恐惧,产生压力。威胁或者要挟的方法多种多样,如以将要实行暴力;揭发隐私、违法犯罪活动;毁坏名誉相威胁等等。其形式可以是书面的,也可以是口头的,还可以通过第三者转达;可以是明示,也可以是暗示。在取得他人财物的时间上,既可以迫使对方当场交出,也可以限期交出。总之,是通过对公私财物所有人、保管人实行精神上的强制,使其产生恐惧、畏难心理,不得已而交出财物。
3.行为人必须具有非法占有他人财物的目的。如果是其他目的,如债权人为讨债而威胁债务人的,则不构成本罪。
根据正当防卫的条件和敲诈的概念可知,社会青年完全可以通过合法途径去保护自己,所以并不构成正当防卫,更没有防卫过当之说。
第二种情况也是不构成正当防卫的,如果是抢劫的话,就是属于正当防卫了,因为抢劫使中学生生命、健康处于危险境地,而敲诈只是吓唬,使其精神上害怕,并没有现实的人身危险性的存在。当然如果不单单是敲诈,还有其他严重危及人身安全的暴力犯罪的话,可以认定为属于正当防卫。根据如下:
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”
一、正当防卫的起因条件:是指存在具有社会危害性和侵害紧迫性的不法侵害行为。
二、正当防卫的时间条件:是指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行,不能实行提前防卫和事后防卫;
三、正当防卫的对象条件:是指正当防卫只能针对不法侵害者本人实行,不能及于第三者;
四、正当防卫的主观条件:是指正当防卫人主观上必须出于正当防卫的目的,即是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。如果不是出于上述目的,则不能成立正当防卫;
五、正当防卫的限度条件:是指正当防卫不能明显超过必要的限度且造成重大损害。是否明显超过必要限度并造成重大损害,是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个界限。
而敲诈只是一种精神上的强制,构成敲诈勒索罪必须符合以下几个条件:
1.行为人为一般犯罪主体,即达到刑事责任年龄具有刑事责任能力的自然人。
2.行为人必须使用威胁或者要挟的方法勒索财物,这是敲诈勒索罪最主要的特点。威胁和要挟,是指通过对被害人及其亲属精神上的强制,使其在心理上造成恐惧,产生压力。威胁或者要挟的方法多种多样,如以将要实行暴力;揭发隐私、违法犯罪活动;毁坏名誉相威胁等等。其形式可以是书面的,也可以是口头的,还可以通过第三者转达;可以是明示,也可以是暗示。在取得他人财物的时间上,既可以迫使对方当场交出,也可以限期交出。总之,是通过对公私财物所有人、保管人实行精神上的强制,使其产生恐惧、畏难心理,不得已而交出财物。
3.行为人必须具有非法占有他人财物的目的。如果是其他目的,如债权人为讨债而威胁债务人的,则不构成本罪。
根据正当防卫的条件和敲诈的概念可知,社会青年完全可以通过合法途径去保护自己,所以并不构成正当防卫,更没有防卫过当之说。
第二种情况也是不构成正当防卫的,如果是抢劫的话,就是属于正当防卫了,因为抢劫使中学生生命、健康处于危险境地,而敲诈只是吓唬,使其精神上害怕,并没有现实的人身危险性的存在。当然如果不单单是敲诈,还有其他严重危及人身安全的暴力犯罪的话,可以认定为属于正当防卫。根据如下:
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”
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回复时间: 2009-09-16 07:49
不属于防卫。
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回复时间: 2009-09-17 07:30
第一应是防卫过当;第二应是正当防卫
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回复时间: 2009-09-17 08:09
1、不是;2、是。
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回复时间: 2009-09-17 08:43
根据 我国《刑法》第二十条规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。”正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”可以得知第一种情形可能会构成故意伤害罪,而非防卫过当,更不是正当防卫。第二种情形若存在严重危及人身安全的情形的话,可以认定为是特殊正当防卫,不负刑事责任。否则可属于是防卫过当。
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回复时间: 2009-09-17 08:43
可能很难认定是防卫过当,第二种行为同样也难以认定是防卫过当
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回复时间: 2009-09-17 15:22
第一种情形明显防卫过当,可能会构成过失之人死亡罪;第二种情形也可能是正当防卫
你在小说中应该对打斗的过程描述的详细一些,才好对具体行为定性
你在小说中应该对打斗的过程描述的详细一些,才好对具体行为定性
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