咨询律师 找律师 案件委托   热门省份: 北京 浙江 上海 山东 广东 天津 重庆 江苏 湖南 湖北 四川 河南 河北 110法律咨询网 法律咨询 律师在线
当前位置: 首页 > 法律论文 > 法理学论文 >
为什么私力救济(完全版)(中)
www.110.com 2010-07-24 12:59

  (二)私力救济的功能

  与公力救济相比,私力救济的功能或其特点大致包括如下方面:

  第一,私力救济相对公力救济有形成竞争、替代补充、弥补局限的功能。竞争有助于公力救济的改进,替代补充可节约国家资源,缓解司法压力,及时有效地调节社会关系。私力救济尽管问题很多,比如可能激化冲突,更适合小额纠纷和无实质性争议的纠纷,对大额、复杂案件(如环境案件)和争议较大的案件通常无法凑效,而需当事人运用实力或借助他人(如收债人)实力,不过私力救济却在一定程度上能相对有效地弥补公力救济功能的局限。例如,对公力救济受案以外的事项,如道德、情感关系,私人有可能自行救济;公力救济被动、滞后难以及时有效保障权利,基于正义和效率的要求,正当防卫、紧急避险、自助行为等私力救济逐渐法制化,成为法律许可的私力救济;国家能力和资源有限,各国司法政策普遍诱导当事人自行和平解决纠纷,有时对某种强力也视而不见或保持克制;对司法拒之门外的冲突,私力救济是一条排解渠道;因公力救济局限而产生的实体或程序不公,私人可自行矫正;[122]特定情形下私力救济更能吸收不满强化服从。 [123]

  公力救济是私力救济的替代物,但两者之间的功能替代却是相互的。法人类学早已注意到私力救济对公力救济的功能替代和竞争。赞比亚蒙古勒 (Mungule)酋长区的牲畜盗窃案原由本地法庭适用习惯法处理,后来英国殖民者认为盗窃属于刑事案件交由地方法院审理。本地法庭主要适用损害赔偿和群体责任,地方法院适用监禁,赔偿被视为次要考虑。“真正的原告成为受害人,国家成了原告,法律作为权力平衡器的功能衰减,且法律的作用相对于影响人们日常生活的事项下降了。”本地人认为:如盗窃牲畜频率下降,则国家法院便取得成功;既然没有下降,它就是失败的。至1970年止,此类案件数量仍不断上升。 “本地人的反应便是私力救济的增加,导致使用通常而言具有破坏性损害和分裂的解决方式。”[124]劳拉·纳德尔概括道:

  对没有反映运用者需要的国家法律制度,人们将做出反应:挫败的土耳其人将弃之不顾,黎巴嫩人会巧妙应对,加纳人将详尽阐述,赞比亚人会实施私力救济——而感到接近法律和司法受阻的美国人亦将如此。在犹太人地区,此种事例比比皆是:无法接近司法且大量的私力救济。私力救济倾向会激励替代性方式的设计;私力救济也将增加暴力并损害制度。[125]

  第二,解决纠纷,维持秩序。私力救济实现纠纷解决和维持秩序功能的手段,与公力救济诉诸国家强制力不同,它依靠私人力量。私力救济可能令复杂的纠纷简单化,[126]如复杂纠纷转化为决斗等实力的博弈形式,也可能令简单的纠纷复杂化,如冲突激化导致“民转刑”。公力救济也会导致冲突扩大、持久和延伸,“由于纠纷常扩及家族、村庄及行会,因此诉讼经常导致争执者与其各自家庭之间多年怨恨关系的产生。”[127]尽管诉讼也有使纠纷一刀两断之功能,但相比私力救济,更侧重片断、局部、法律上的争议解决,离彻底解决纠纷更遥远,更容易“藕断丝连”。在许多人看来,民间收债或私力救济会导致暴力横行。但调查表明,陈鸿强十多年收债,从纠纷解决、暴力使用、民转刑、债务人是否诉诸公权力或报复、公权力是否介入等情况来看,都不存在冲突激化或影响秩序的问题。他只是几个人代表债权人与债务人交涉,虽出语常有不逊,偶尔也稍稍展示身体的权力,但更多诉诸“借钱还债、天经地义”的规范,对方强硬则“敌进我退”,债务人则倾向于合作。这类行动经反复博弈事实上生长出一定的潜规则:当收债人出现时,债务人通常并不细致算计彼此每一步行动,而还债或至少部分归还,[128]从而导向自发的和平、规范与秩序。私力救济尽管可能形成秩序,但多为私人无意识行动的客观后果;尽管可能会与国家产生默示的共谋, [129]但许多情形下却可能会导向国家目标的反面。私力救济有可能形成规则和习惯(正如本文调查的华南一个民间收债个案所表明的那样),最终作为一种法律外的力量影响到法律规则的形成和司法过程,但其主要方面体现为无规则。

发布免费法律咨询
广告服务 | 联系方式 | 人才招聘 | 友情链接网站地图
copyright©2006 - 2010 110.com inc. all rights reserved.
版权所有:110.com 京icp备06054339