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司法审查的合理限度(12)
www.110.com 2010-07-24 11:27

  注释:

  [1] 作者系浙江省人大常委会法工委干部

  [2] 当然,在一些国家,比如美国,其横向的司法审查包括对政府的其他两个分支-国会和总统的审查,本文所探讨的司法审查将主要是司法对行政的审查,但也会涉及司法与立法机关的关系,毕竟本文是从方法论的角度并试图从大量的案例中归纳出一些可操作的合理性的规则和方法,至少为分析、解决和理解类似的问题提供某些启迪和进路。

  [3] 转引自张千帆:《西方宪政体系》(上册:美国宪法),中国政法大学出版社2000年7月版第35页。

  [4] 转引自张千帆:《西方宪政体系》(上册:美国宪法),中国政法大学出版社2000年7月版第47页以下。

  [5] 具体可参见张千帆:《西方宪政体系》(上册:美国宪法),中国政法大学出版社2000年7月版中有关案件的分析和第1章以及第2章的内容。

  [6] 参见[美]奥顿R· 史蒂芬著,郭树理译:《美国司法审查制度两百年-从马伯里诉麦迪逊案到布什诉戈尔案》,载《法学评论》2002年第3期。

  [7] 参见杨伟东著:《行政行为司法审查强度研究》,中国人民法学出版社2003年10月版第13页。

  [8] 同前引,参见第12—13页。

  [9] 我们这里使用“不确定的法律概念”一词,借鉴[德].哈特穆特·毛雷尔 著,高家伟译:《行政法总论》,法律出版社2000年11月版中的称呼。其意思是指制定法中某些意思模糊的法律概念,这些概念从不同的角度会得到不同的解释和理解;从规范逻辑的角度看,存在两个以上的合理解释。例如公共利益、可靠性、紧急情形、滥用职权等词语,其语意是模糊而不确定的。

  [10] 参见[德]哈特穆特·毛雷尔 著,高家伟译:《行政法总论》,法律出版社2000年11月版第134页以下。

  [11] 参见[德].哈特穆特·毛雷尔著,高家伟译:《行政法总论》,法律出版社2000年11月版第136页。

  [12] 参见[德].哈特穆特·毛雷尔著,高家伟译:《行政法总论》,法律出版社2000年11月版第137页。

  [13] 同前引,第138—139页。

  [14] 参见《中国青年报》1999年12月23日以及2000年12月20日的相关报道。

  [15] 这种理论认为,学生和学校、公务员和政府、犯人和监狱等相互之间存在着特别权力关系,这种特别权力关系的相对人(学生、公务员、犯人等)不能享受一般公民的某些权利,如基于这种关系而发生的纠纷无权向法院提起诉讼等。这种理论发端于德国,其是19世纪的德国在自由法治国时期,为了维护君主对军队的统治权而发展起来的法学理论,使作为君主支柱的军队及官僚机构得以摆脱法治主义的支配。后来这一理论逐步拓展到监狱、学校等其他行政领域,并在大陆法系国家长期盛行。日本和民国时的中国借鉴了这种理论,并不断加以发展,在适用范围及强度上甚至超过了德国。但目前西方许多的国家大多通过法律、法规限制这种特别权力关系的适用范围,我国现在的法律、法规还没有为这种特别权力关系中相对人提供明确的司法救济途径。刘燕文案件包括在此之前发生的“田永诉北京科技大学案”,无疑在教育领域首先打破了特别权力关系的限制,开创了内部相对人通过司法途径告行政主体的先河。

  [16] 参见“刘燕文诉北大案专题”,载《北大法律周刊》1999年第4卷第3期。

  [17] 贺卫方语,参见“法治之路学术沙龙”,载《北大法治之路论坛》,法律出版社2002年4月版102页。

  [18] 参见《北大法治之路论坛》,法律出版社2002年4月版关于刘燕文案件的学术沙龙;《北大法律周刊》1999年第4卷第3期,“刘燕文诉北大案专题”。

  [19] 参见周汉华:《论行政诉讼中的司法能动性》,载《法学研究》1993年第2期。

  [20] 参见[美]Charles H.Koch , An Issue – Driven Strategy for Review of Agency Decisions .转引自 沈岿 《论行政诉讼中的司法自由裁量权》,载罗豪才主编:《行政法论丛》第1卷。

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