第七章妨害社会管理秩序罪(分则第六章第二节)

　　第一节扰乱公共秩序罪

　　一、重点罪名

　　⒈妨害公务罪：(1)行为类型;(2)想象竞合→暴力妨害公务之公务员重伤o死亡的，择一重罪;(3)数罪并罚→走私中抗拒稽查的，以走私和妨害公务数罪并罚;(4)加重犯→A贩运毒品暴力抗拒稽查的;B组织、运送偷越国边境抗拒稽查的。

　　⒉招摇撞骗罪;冒充“国家机关工作人员”，不包括冒充亲属。招摇撞骗数额巨大的，按诈骗定罪处罚，冒充军人招摇撞骗罪同。

　　⒊伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪o盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪

　　(1)伪造包含有形伪造和无形伪造，有形伪造→为制作(公文)权限者制作;无形伪造→有制作权限人制作内容不实的(公文)。

　　(2)程度：达到足以使人认为是国家机关的公文、证件、印章即可，不必要求主体(制作机关的名称)完全一致。

　　(3)买卖：出售或购买;买卖的对象：不限于真实的……，但需完整足以使人认为……即可。

　　(4)盗窃、抢夺、毁灭的公文等，必须是真实的，不包括伪造的。

　　(5)牵连犯：用于诈骗犯罪活动的，通常认为是牵连犯，择一重罪处罚。

　　⒋聚众斗殴罪→(1)保护客体是公共秩序，不以造成轻伤结果为必要;2、行为→首要分子之组织、指挥、策划行为+积极参加行为;(3)不以实际发生争斗为必要;(4)致人重伤死亡→转化犯→直接责任人+首要分子。(5)必要的共犯。

　　⒌组织、领导、参加黑社会性质组织罪，(1)黑社会组织之组织、领导、参加行为构成本罪，实施其他犯罪行为的，数罪并罚。(2)控制性取得：官员庇护或暴力有其一即可。

　　⒍赌博罪：(1)聚众赌博：组织三人以上赌博从中抽头渔利;(2)赌博为业，经常赌博，以赌博所得为重要收入来源。目的犯：以营利为目的;以赌博为业→常业犯→其一构成要件可涵盖数行为。

　　以营利为目的，聚众赌博抽头渔利数额累计达到5000元以上的;赌资数额累计达到5万元以上的;参赌人数累计达到20人以上的;组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。

　　二、普通罪名

　　⑴伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪→限于“印章”。⑶伪造、变造居民身份证罪;

　　⑷非法获取国家秘密罪→非法获取含窃取行为。⑸非法生产、销售间谍专用器材罪;

　　⑹非法侵入计算机信息系统罪→国家事务o国防建设o尖端科技→重要信息系统。

　　⑺破坏计算机信息系统罪→技术手段破坏：操作删除数据o传播病毒→系统破坏的结果。

　　⑻聚众扰乱社会秩序罪;⑼聚众冲击国家机关罪;⑽聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪;

　　⑾编造、故意传播虚假的恐怖信息罪;

　　⑿寻衅滋事罪;

　　⒀包庇、纵容黑社会性质组织罪;

　　⒁传授犯罪方法罪;

　　⒂聚众淫乱罪(公然性);⒃诱末成年人聚众淫乱罪→淫乱：规范要素。

　　⒄盗窃、侮辱尸体罪→故意杀人后转移尸体、碎尸灭迹的，为事后之不可罚行为;

　　⒅开设赌场罪：“开设赌场”，指开设营业性赌博场所的行为。以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于“开设赌场”。参与网络赌博的行为，仍属于赌博行为。

　　第二节妨害司法罪

　　一、重点罪名

　　⒈伪证罪;(1)主体→证人、鉴定人、记录人、翻译人;(2)在刑事诉讼中，排除其他诉讼的伪证;(3)虚假：是指故意违反本人经验、记忆且客观真实的情况不一致。如将传闻陈述为目睹的事实。重要关系的情节：对定罪量刑有重大影响的情节。被告人、嫌疑人就本人利害情节作虚假陈述，不犯罪

　　⒉帮助毁灭、伪造证据罪;帮助当事人，意味着不包括当事人本人为自身的利害关系而毁灭、伪造证据的行为→期待不可能。当事人，也包括非刑事诉讼当事人。

　　⒊窝藏、包庇罪的认定：(1)窝藏，帮助罪犯逃匿。(2)包庇，A作假证明帮助罪犯逃避刑事追究;B在机关查禁时，为卖淫嫖娼通风报信。不包含→帮助毁灭、伪造证据行为。→其他相似犯罪：包庇毒品犯罪分子罪o包庇纵容黑社会性质组织罪o伪证罪o帮助毁灭、伪造证据罪o帮助犯罪分子逃避处罚罪o徇私枉法罪o放纵走私罪o私放在押人员罪。(3)事先通谋是共犯;(4)知情不举不构成本罪。

　　⒋掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定，修正案修正⑴违法所得及其收益; “犯罪所得”，指通过犯罪行为直接获取的财物及财产性利益;犯罪所得“产生的收益”，指犯罪所得产生的孽息以及通过利用犯罪所得投资、经营获得的财产和财产性利益。⑵掩饰隐瞒其性质和来源。⑶与财产罪共犯的区别，不包括本人的犯罪所得。⑷与洗钱罪、窝藏毒品毒赃罪的关系。因为修正案六对本罪的手段抽象为“掩饰、隐瞒”，对本罪的对象抽象为“犯罪所多及其收益”，使本条扩张成为惩治掩饰隐瞒犯罪所得及其收益的性质、来源行为的普遍性规定，与洗钱罪和窝藏毒品毒赃罪的规定形成一般与特殊的关系。

　　§涉赃车行为的认定。明知是盗窃、抢劫、诈骗、抢夺的机动车，实施下列行为之一的，依照刑法第312条的规定，以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪：⑴买卖、介绍买卖、典当、拍卖、抵押或者用其抵债的;⑵拆解、拼装或者组装的;⑶修改发动机号、车辆识别代号的;⑷更改车身颜色或者车辆外形的;⑸提供或者出售机动车来历凭证、整车合格证、号牌以及有关机动车的其他证明和凭证的;⑹提供或者出售伪造、变造的机动车来历凭证、整车合格证、号牌以及有关机动车的其他证明和凭证的。

　　§“明知”的认定。行为人实施上述涉赃车行为有下列情形之一的，应当认定行为人主观上属于“明知”：⑴没有合法有效的来历凭证;⑵发动机号、车辆识别代号有明显更改痕迹，没有合法证明的

　　⒌脱逃罪：主体依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。依法被关押的无辜者，不构成本罪。行为：非法脱离被关押状态，包括押解途中。

　　二、普通罪名

　　⑴妨害作证罪：阻碍证人作证或指使证人作伪证→指使他人作伪证，正犯行为，排斥教唆犯适用

　　⑵扰乱法庭秩序罪;→①聚众扰乱;②殴打司法人员

　　⑶拒不执行判决、裁定罪;情节严重，①隐匿、转移、毁损财产，②致使无法执行。

　　⑷非法处置查封、扣押、冻结的财产罪→盗窃本人被交警扣押的车辆，因不能认定非法占有目的而不成立盗窃罪的，可成立本罪。

　　第三节 妨害国(边)境管理罪

　　一、重点罪名

　　⒈组织他人偷越国(边)境罪(第318条加重犯→⑶造成被组织人重伤、死亡的→⑷剥夺或者限制被组织人人身自由的;→⑸以暴力、威胁方法抗拒检查的)

　　“组织他人偷越国(边)境”，司法解释：(1)领导、策划、指挥他人偷越国(边)境;(2)在首要分子指挥下，实施拉拢、引诱、介绍他人偷越国(边)境(协助行为)。

　　偷越，非法出入国边境。不具备合法出入境资格而出入境，危害国国(边)境管理秩序的，实质非法，包括，用假证件欺骗出入境;用(虚假理由、证件欺骗)办理的出境证件出入境。(移民目的却以留学o旅游o考察o劳务输出等理由)

　　⒉运送他人愉越国(边)境罪。

　　二、普通罪名

　　⑴骗取出境证件罪→为组织偷越国边境而以劳务输出、经贸往来、旅游等名义骗取。

　　⑵提供伪造、变造的出入境证件罪→排斥适用偷越国边境的帮助犯。⑶偷越国(边)境罪。

　　第四节 妨害文物管理罪

　　一、重点罪名

　　⒈倒卖文物罪→以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，情节严重的。

　　⒉盗掘古文化遗址、古墓葬罪。对象：未发掘出土之古文化遗址、古墓葬→清代以前o近代(辛亥革命后)与著名历史事件有关的名人墓葬、遗址和纪念地。

　　二、普通罪名

　　⑴故意损毁文物罪→故意毁坏财物罪的特别类型。

　　⑵抢夺、窃取国有档案罪。当然包含抢劫行为，若与盗窃o抢夺o非法获取国家秘密想象竞合择一重。

　　第五节 危害公共卫生罪

　　一、重点罪名

　　⒈非法组织卖血罪→非法控制多名供血者抽取体内血液出卖的行为→非法组织卖血罪、强迫卖血罪造成伤害的，以伤害论处，其伤害应为重伤。

　　⒉医疗事故罪：与过失致人死亡罪区别：业务过失犯。

　　⒊非法行医罪：非法行医罪与医疗事故罪与的界限;事诊疗活动是否具有非法性。

　　具有下列情形之一的，应认定为刑法第336条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：

　　⑴未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的;

　　⑵个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的;

　　⑶被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的;

　　⑷未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的;

　　⑸家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。

　　§非法行医罪应具有“行医”的形式。即使用“医术”之名为他人诊疗疾病，如果没有使用医术的名义，不成立本罪，如乡间神汉巫婆使用采用跳大仙、念咒语、驱鬼神等迷信方式为他人“治病”，不是非法行医，如果以此骗人钱财的，可构成诈骗罪。

　　§一般应具有“常业性”，即以非法行医为业或以此为生活主要来源，如开办诊所或游走江湖非法行医，若缺乏常业性，不成立本罪，如村民甲以种地为业，有时利用祖传的治疗肝炎的偏方为周围群众看病，收取少量谢金和礼物，不构成非法行医罪。再如某医院护士，偶然受朋友之托私自为他人做人工流产手术，因无手术经验，导致大出血死亡，也不具有常业性行医的特征，不构成非法行医罪，也不构成非法进行节育手术罪。因为不在正常的医疗活动中，缺乏业务性质，不宜定医疗事故罪。构成过失致人死亡罪。

　　§情节严重：

　　(1)造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的;

　　(2)造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的;

　　(3)使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的;

　　(4)非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的;

　　(5)其他情节严重的情形。

　　二、普通罪名

　　⑴强迫卖血罪;⑵妨害传染病防治罪

　　第六节 破坏环境资源保护罪

　　一、重点罪名

　　⒈非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪;

　　⒉盗伐林木罪→非法占有为目的盗伐他人所有、承包的林木。与盗窃罪的界限：将国家、集体、 他人所有并已经伐倒的树木窃为己有，以及偷砍他人房前屋后、自留地种植的零星树木，数额较大的，依照刑法第264条的规定，以盗窃罪定罪处罚。

　　⒊滥伐林木罪→⑴无证采伐(本单位或本人所有的林木);(2)有证但违规采伐或超量采伐他人所有的林木。(3)林木权属争议一方在林木权属确认之前，擅自砍伐林木。

　　二、普通罪名

　　⑴重大环境污染事故罪→在废物处理排放中o违反环保法。

　　⑵非法捕捞水产品罪;

　　⑶非法狩猎罪→禁渔区o禁渔期o禁用工具→时间o地点o方法是要素。

　　⑷非法占用农用地罪。

　　第七节 走私、贩卖、运输、制造毒品罪

　　一、 重点罪名

　　⒈走私、贩卖、运输、制造毒品罪：→出售目的，(1)为出售而购买、持有的，是贩卖行为。

　　(2)运输，贩运行为。为自吸而持有、携带的，非法持有毒品。

　　(3)“运输”，指采用携带、邮寄、利用交通工具等方法将毒品由“此地移动到彼地”。从此地到彼地应有相当的距离，如从甲城市转移往乙城市，从甲乡镇转移往乙乡镇，从毒品的批发地转运到外地。如果距离过短，如在同一城区内由甲房屋转移到乙房屋的，就不能以运输论。查明具有贩卖目的的，以贩卖毒品罪论处，无法查明毒品来源和用途的，以非法持有毒品罪论处。

　　(4)共犯，介绍买卖的，以贩卖共犯论。

　　⒉窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪→(1)对毒品，掩饰、隐瞒的，本罪。

　　(2)毒赃，与掩饰隐瞒犯罪所得罪、洗钱罪竞合。掩饰隐瞒来源、性质的，洗钱，对现金的隐匿，本罪。

　　(3)共犯，事先通谋。

　　3.非法持有毒品罪

　　“持有”不仅限于随身携带、占有，还包含支配、管理、储存，如置于家中、藏于野外。与窝藏毒品毒赃罪的区别：非法持有来源不明之毒品的，属于非法持有;来源于毒品犯罪之毒品的，属于窝藏毒品。非法持有他人非法持有(来源不明)之毒品的，构成共犯。

　　§与窝藏毒品毒赃罪的区别：非法持有来源不明之毒品的，属于非法持有;来源于毒品犯罪分子之毒品的，属于窝藏毒品。非法持有他人非法持有(来源不明)之毒品的，构成共犯。

　　§与贩卖、运输毒品的区别：非出售、贩运意图。

　　二、普通罪名

　　⑴包庇毒品犯罪分子罪;⑵非法种植毒品原植物罪;⑶引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪;⑷强迫他人吸毒罪;⑸容留他人吸毒罪。

　　3、毒品再犯

　　第八节 组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪

　　一、重点罪名

　　⒈组织卖淫罪;⒉强迫卖淫罪;第358条，加重犯→加重犯：强奸后迫使卖淫，与迫使卖淫的关联性。

　　(1)组织，是指控制、管理三人以上从事卖淫的行为。(2)“他人”，既指女人，也包括男人。(3)“卖淫”，以钱财为对价的性行为。包括异性间和同性间的卖淫。 (4)罪数：组织卖淫可包容同时伴随的强迫卖淫、引诱、容留、介绍卖淫行为，一罪。(5)协助组织卖淫，独立罪名o正犯行为，排斥组织卖淫帮助犯(共犯)适用。

　　⒊引诱、容留、介绍卖淫罪;⑴不以营利目的为必要，⑵与引诱幼女卖淫罪的区别，不同种数罪;引诱幼女卖淫与介绍的区别?已有卖淫经历和意愿幼女。(3)关联罪：与组织卖淫o协助组织卖淫的区别：“组织”行为是否成立。

　　⒋嫖宿幼女罪，与强奸罪区别：卖淫嫖娼中发生之奸淫卖淫幼女。“明知”幼女的认定：知道或应当知道。

　　5.传播性病罪→身份犯：患有严重性病→卖淫嫖娼中发生。

　　第九节 制作、贩卖、传播淫秽物品罪

　　一、重点罪名

　　制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。

　　§主观：牟利目的，目的犯。关联罪：传播淫秽物品罪o组织播放淫秽音像制品罪。故意犯，没有此目的。

　　§客观：传播：含网络传播，如利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式 .

　　二、普通罪名

　　⑴传播淫秽物品罪;⑵组织播放淫秽音像制品罪。

　　记述构成要素与规范构成要素：淫秽、淫乱、猥亵、侮辱等需价值判断才能确定含义的要素。

　　故意的认定：有事实层面认识即可认定故意。不需要有“性质”认识。