山西省高级人民法院
民事判决书
(2001)晋民二终字第X号
上诉人(原审被告)孙某，男，汉族，38岁，（略）人，农民，住（略）。
委托代理人周先瑞，山西佳邦律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)田某，男，汉族，72岁，（略）人，农民，住（略）。
被上诉人(原审原告)田某，女，汉族，68岁，（略）人，农民，住（略）。
被上诉人(原审原告)毕某，女，汉族，49岁，高平市X乡人，现住（略），农民，住（略）。
被上诉人(原审原告)田某，女，汉族，25岁，（略）人，现系（略）医院职工，住（略）。
委托代理人田某，男，28岁，（略）人，农民，住（略）。
被上诉人(原审原告)田某，男，汉族，28岁，（略）人，农民，住（略）。
以上四被上诉人委托代理人王某明，山西高斯通律师事务所律师。
上诉人孙某因合伙纠纷一案，不服晋城市中级人民法院(2001)晋市法民初字第X号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙某及委托代理人周先瑞，被上诉人田某、田某、毕某、田某的委托代理人田某，被上诉人田某及委托代理人王某明等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告田某、田某分别为田某才的父母亲，原告毕某为田某才的妻子，原告田某、田某系田某才的子女，五原告均为田某才的法定继承人。1994年4月，原晋城市X镇X村委(甲方)与田某才(乙方)签订一份合书，合同约定田某才一次性付村委会承包抵押金32万元，合同期满后，村委会将抵押金退还田某才；田某才承包期为五年(1994年5月1日至1999年4月30日)，每年向村委交纳利润款3万元，五年累计15万元；铁厂所有财产，由双方造册登记后，移交给乙方，收回铁厂时由乙方如数归还，如有严重损坏缺少，乙方照价赔偿；乙方在承包期内新增加的财产及设备归乙方所有，如甲方需要，可折价给甲方。承包期满后，甲方收归铁厂时，应一次性归还乙方承包抵押金32万元，甲方在未付清乙方款之前，铁厂仍归乙方管理和使用。合同签订后，双方均按约履行，田某才依约接受了铁厂，并与田某、毕某共同为华达铁厂的生产进行了准备。同年10月，被告孙某投资并参与经营铁厂，田某才当时任晋城市X区粮食局北石店粮站站长，未直接参与华达炼铁厂经营管理，其父田某、其妻毕某参与经营管理。1995年5月，田某才因经济犯罪被依法逮捕。1997年8月，田某才在服刑期间死亡。1997年2月，田某才之子田某也参与铁厂的经营管理。之后，由原告田某、毕某、田某与被告孙某共同经营该厂，直至1999年6月该厂停产。华达炼铁厂停产后，原被告未及时对铁厂的帐目进行结算，直至2000年6月，原被告双方通过中间人范喜锁、魏炉旦说合，有铁厂会计姜成河、原告方聘请的会计赵天聚、被告方聘请的会计李炳林、原告田某、田某、被告孙某参加，依据铁厂1994年10月至1999年6月的帐目、原始单据、凭证等，对原被告双方合伙经营期间的所有帐目进行了结算，依据结算结果出具了1995年至1999年华达冶炼厂《资金平衡表》，该表注明原材料（略）元，现金（略）.57元，应收铁款（略）.80元，其他往来（略）元，固定资产（略）元，应付工资4000元，应付原料款（略）元，其他应付款4999.80元，实收资本（略）.40元，利润（略）.17元，且该表中有原告田某、被告孙某以及会计人员姜成河、赵天聚、李炳林的签字。《资金平衡表》中的实收资本（略）.40元，系田某才、孙某二人合伙经营期间的出资金额，其中田某才（略）.40元，占投资总额的73.8%，孙某（略）元，占投资总额的26.2%，现金（略）.57元，由被告孙某管理。利润（略）.17元，系净利润，不包括应付款，但利润应包括原材料、现金、应收铁款、其他应收往来款。田某才与孙某合伙经营华达炼铁厂期间，于1995年5月18日向原晋城市X区工商行政管理局申请变更晋城市华达炼铁厂负责人，由原负责人靳完旦变更为孙某。原被告双方于2000年6月结帐后，被告迟迟未按结帐结果分配利润，故五原告诉讼在案。
原审法院还查明两个事实：1、原被告合伙经营期间所欠大阳电力管理站电费（略）.77元，该笔欠款在双方结帐时已作了帐务处理；2、华达炼铁厂的公章由被告孙某管理，该厂于1999年12月25日、26日两支借款借据，共计25万元，借款时间为1999年6月铁厂停炉之后，且该两笔贷款合伙期间帐目均未体现，同时双方在结帐时被告孙某也未提及该借款问题。
原审法院审理认为，田某才与被告孙某虽无书面合伙协议，但双方共同提供资金、合伙经营、共同管理，具有合伙的事实存在，应认定为合伙关系。田某才死亡后，双方合伙关系应予终止，被告孙某应与田某才的法定继承人对合伙期间的出资比例、盈余分配、债务承担进行清算，但双方未进行清算，且本案原告等人与被告孙某共同继续对铁厂经营管理，直至1999年6月停产，故应认定为系田某才与被告孙某合伙关系存续期间，五原告对田某才合伙期间的投资及利润享有合法的继承权，且均具备本案原告的诉讼主体资格。2000年6月在原告田某、田某，被告孙某及双方聘请的会计人员、铁厂会计的共同参与下，对双方合伙期间的帐目进行了结算，且依结算结果出具了《资金平衡表》，该表中注明了双方合伙期间的实际资本(出资数额)、利润数额、应收款、应付款，且附有科目明细表，并有原告田某、被告孙某及参加结算的会计人员的签字，故该《资金平衡表》内容真实，应作为处理该纠纷的主要依据，双方应依表中所反映的出资比例、利润数额等进行分配。因该表中的利润包括原材料、现金、应收款、其他往来、固定资产，故五原告与被告孙某应按双方的出资比例分得原材料、现金、应收款及其他往来款，固定资产部分应以田某才与村委会所订合同中的约定进行处理。五原告请求按出资比例分配合伙经营利润予以支持。所欠电费（略）.77元，因双方结帐时已作帐务处理，应由被告支付大阳电力管理站。原告诉请被告赔偿损失（略）元，因证据不力，不予支持。本案在审理中，被告提供的两支借款借据，借款时间为双方合伙经营停炉之后，两笔贷款均未入帐，双方算帐时被告孙某也未提出过，且又未提供该款项确系用于华达炼铁厂的生产和维修中的相应证据，故不能认定该借款为双方合伙经营中的共同债务。判决：1、五原告分得合伙期间利润（略）.63元，被告孙某分得合伙期间利润（略）.54元；2、被告孙某承担铁厂所欠电费（略）.77元；3、驳回五原告的其他诉讼请求。
判后，原审被告孙某不服，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：1、一审法院程序存在错误。认为一审法院根据被上诉人田某的申请，裁定由田某等看管铁厂财产，有悖法律规定，造成了投资建厂者无法经营管理，没投资者却负责看管铁厂的混乱局面；2、认定事实错误。认为：①上诉人从未与田某才及被上诉人合伙经营铁厂，一审认定为合伙关系实属不当；②田某才于1997年8月死亡，而一审又认定1998年铁厂收田某才投资（略）.40元，属错误认定；③1994年10月，上诉人接管铁厂时，退还原承包人张保根投资款约10万余元，退还赵锁居5万元，退还田某才部分款项，之后独立经营至今。至1995年底，陆续退还田某才及被上诉人近30万元。而一审却认定上诉人仅投资（略）元；④田某才尚欠华达铁厂近23万元至今未还，但一审判决却认定田某才投资（略）.40元，属错误认定；⑤2000年6月份结帐结果只是阶段性的，并非铁厂全部情况的反映，尚有诸多应入帐的帐务及费用单据未计入，如铁厂所欠银行25万余元贷款及已支付利息。3、一审判决未体现公平公正原则。要求二审法院撤销原判，予以改判。
被上诉人答辩理由为：1、双方合伙关系依法成立，原判认定正确；2、双方2000年6月所作的结算，双方及参与人在《资金平衡表》中共同签字认可，是有效的民事法律行为；3、上诉人所称的25万元借款，是上诉人利用掌管公章的机会私自借贷，并没有用于铁厂经营，是其个人行为，原判对此认定正确。要求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院查明的事实属实。
另查明，《资金平衡表》中“其他往来”项下的（略）元，系田某才及被上诉人在经营期间从铁厂所借，对此事实，庭审中双方当事人均予以认可。
本院认为，上诉人与被上诉人发生讼争后，为减少不必要的损失，原审法院依田某的申请，裁定由其看管铁厂，并无不当，上诉人称其程序违法，无法律依据；因铁厂初始承包人为田某才等，后上诉人才参与进来，上诉人主张系独自经营，却提供不出田某才及被上诉人退伙的任何依据，且铁厂停产后，双方当事人还就经营期间的帐目进行了结算，此足以表明双方的合伙关系成立；因《资金平衡表》系对双方合伙经营期间所有经营活动及帐目总的结算，对此双方均签字认可，故该《资金平衡表》应作为处理双方纠纷的依据，一审法院对此认定正确；上诉人主张其25万元借款应作为共同债务，但因该款项在帐目中未反映，双方结算时上诉人也从未提及，且从上诉人所提供的证据中证明不了系用于铁厂的经营活动，故该主张本院不予支持；因《资金平衡表》中“其他往来”项下（略）元系被上诉人方向铁厂的借款，故在分配利润时予以扣减，一审法院对此未做处理系漏判。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项、第(三)项之规定，判决如下：
一、维持晋城市中级人民法院(2001)晋市法民初字第X号民事判决，即：1、被上诉人分得合伙期间利润（略）.63元；上诉人分得合伙期间利润（略）.54元。双方在20日内自动履行；2、上诉人孙某承担铁厂所欠电费（略）.77元；3、驳回五原告其他诉讼请求；
二、增判：五被上诉人从所分得利润中扣减所借铁厂款（略）元，与判决第一条同期执行。
上诉费（略）元，由上诉人承担70%，计7053.20元，被上诉人承担30%，计3022.80元。
本判决为终审判决。
审判长卜文礼
代理审判员郝秉俭
代理审判员凌宇
二○○二年元月十八日
书记员王某
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