上诉人（原审被告）：李××，男，住××××。
被上诉人（原审原告）：金××，男，住××××。
上诉人李××与被上诉人金××合伙纠纷一案，金××于2010年1月14日向西工区人民法院提起诉讼，请求：1、判令合伙到期结算；2、判决以李××名义（实际是合伙人共同）交纳的15万元押某，退给原告金××10万元；3、旅社现有资产折价x，金××分得三分之二即5万元。2010年12月8日金××补充诉讼请求为：1、判决以李××名义（实际是合伙人共同）交纳的15万元押某，退给原告金××10万元；2、合伙经营旅社现有资产评估折价x（评估基准日是2010年9月2日），金××分得三分之二即x.67元；3、合伙财产由李××单独经营旅社X个月，资产折旧费的三分之二计款x.5元应由李××支付给金××；4、公话超市押某500元，应由李××支付给金××三分之二即333元；5、有线电视年使用费2160元，李××单独使用半年，李××应将2160元一半的三分之二即720元支付给金××；6、宽带年使用费900元，李××单独使用8个月，李××应将900元三分之二即600元的三分之二即400元支付给金××；7、煤1200元，全部由李××单独使用，李××应将1200元的三分之二即900元支付给金××；8、由李××承担本案的诉讼费用。原审法院于2011年4月8日作出（2010）西民初字第X号民事判决，李××不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人李××的委托代理人杨××、赵××、被上诉人金××的委托代理人张××到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2006年4月26日，被告李××向××公司缴纳承包押某15万元。同年4月27日，被告李××（乙方）与××公司（甲方）签订租赁协议书一份，协议约定，乙方承租甲方一至五楼的部分场地，承租期限为一年，自2006年4月28日起至2007年4月27日止，全年承租金额为42万元，付款方式
为，乙方于2006年4月26日15时前向甲方缴纳押某15万元，承租金额分四次缴纳，每次缴纳比例为15%。协议同时约定了其他事项。同年12月26日，被告李××（乙方）与××公司（甲方）签订内部职工经营承包协议书一份约定，甲方提供位于金谷园路X号的××旅社部分场地及配套设施由乙方承包经营，承包期限从2007年1月1日至2009年12月31日止，共计三年时间，乙方在签订协议生效之日一次性向甲方缴纳承包经营保证金15万元，乙方每月5日按时向甲方上缴经营承包金x元。双方同时对其他事项进行了约定。该协议另约定，承包到期，乙方应保证承包物完好无损，数量准确，干净卫生的交付甲方，甲方验收无误后，退还承包保证金，协议终止，乙方对承包场地的装修无偿交甲方处理。原告金××在该份协议上甲方代表处签名。2007年1月1日，原告金××与被告李××签订合作经营协议书一份，载明：由金××、李××两人出资承包××旅社一楼大厅，二楼东部，三楼全部，四楼、五楼共14间客房。承包金为52万元人民币，承包期三年。经协商，遵守以下条款：1、由金××出资18万元，李××出资9万元，共同承担旅社设备投入、押某、租金等费用。2、开始经营后，先还清投入资金再分利润，利润平均三份，金××占全部利润的三分之二，李××占全部利润的三分之一。3、合作期间，合作人不得以任何理由要求任何一方退出。如本人自愿退出，经双方同意退还本金，清算终止合同前的分红。2010年1月，原、被告因对合伙清算事宜产生争议，原告遂诉来院。本案审理过程中，被告李××对原告提供的双方于2007年1月1日签订的《合作经营协议》中其本人的签名提出异议，认为并非其本人所签，申请对该签名进行司法鉴定。经该院依法委托，2010年4月21日，河南正诚法医临床司法鉴定所作出鉴定意见书，结论为：2007年1月1日的《合作经营协议书》左下方“合作人：”处的“李××”三字是李××本人所写。2010年8月，原告金××申请对原、被告双方合伙经营的××旅社的剩余财产进行价格评估。经该院依法委托，2010年11月22日，洛阳市蓝诚价格评估事务所有限公司作出价格评估报告书，结论为，该资产在2010年9月2日的评估价格为x元。原告金××为此支付鉴定费4070元。另查明：一、2007年2月至2009年10月，原告金××与被告李××一直按3：2的比例进行分红。二、2007年6月20日，李××向中国铁通集团有限公司洛阳分公司缴纳公话超市押某500元，本案审理过程中，被告称该部分款项尚未退还。三、2009年4月28日，××旅社缴纳有线电视费2160元。同年7、8月份，李××缴纳宽带使用费900元。四、本案原、被告合伙经营的××旅社现由被告李××单独经菅。五、本案审理过程中，原告金××认可原、被告合伙经营时并未缴纳2009年10月的承包金，待缴承包款中x.50元尚在原告处。
原审法院认为：被告李××对合作经营协议中其签名不予认可，但经司法鉴定，该签名确系其本人所签，且2007年2月至2009年10月期间，原、被告确已按合作经营协议中约定的3：2的比例实际履行分红，故原、被告之间合伙经营××旅社的事实，该院予以确认。2009年年底原、被告合伙经营期限届满，合伙人应当对合伙经营积累的剩余财产进行清算，并按约定的比例对债权债务予以分配，现××旅社由被告李××单独经营，其应当将合伙经营积累的剩余财产中原告应分得的部分支付给原告。经鉴定，原、被告合伙经营的××旅社在评估基准日2010年9月2日的评估价格为x元，按原、被告在合伙时约定的3：2的比例计算，应由原告金××分得2/3，即x.67元。原、被告在合作经营协议中明确约定，共同承担承包金、押某等费用，本案中，××旅社向××公司缴纳的押某，只有2006年4月28日缴纳的15万元这一笔款项，故该院认为双方的合作经营协议中约定的押某应当指该15万元，因李××继续承包经营××旅社，继续使用该押某，故李××应当将该款的2/3即10万元支付给原告金××。合伙人在合伙期间共同投入的用于合伙经营的财产，合伙到期后，由被告李××单独经营和使用，李××应当将该部分中属金××所有的部分支付给金××。其中：公话超市押某500元虽尚未退还，但属合伙人共同投入的财产，现由李××单独使用，李××应当将其中的2/3即333元支付给原告金××。至2009年12月31日原、被告合伙经营期限届满时，双方在合伙期间共同缴纳的有线电视费和宽带使用费尚未到期，之后由李××单独使用和受益，其应当将单独使用期间费用的2/3支付给原告金××，即有线电视费2160元，由李××单独经营使用半年，该半年费用的2/3为720元；宽带使用费900元，由李××单独经营使用八个月，该八个月费用的2/3为400元。原告关于资产折旧费的诉讼请求，证据不足，理由不充分，该院不予支持。原告金××称其与被告合伙经营期间曾购买一吨煤，当时并未使用，应当予以分配，但其仅向法庭出具了一张收到条，被告对此不予认可，其该部分诉求，因证据不足，该院不予支持。原、被告合伙经营时并未缴纳2009年10月的承包金，该款仍应由二合伙人共同缴纳，该款中x.50元尚在原告处，应当从被告应支付给原告的款项中扣除。××旅社每年承包金为52万元，折合每月承包金为x元，除上述x.50元外，原、被告应按3：2的比例将其余部分补足，即原告应再承担2/3的部分为5471.67元。该两部分共计x.17元，应当从被告应支付给原告的款项中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告李××于本判决生效后十日内支付原告金××押某10万元。二、被告李××于本判决生效后十日内支付原告金××现剩余资产x.67元（扣除x.17元后，被告李××应再支付原告金××x.50元）。三、被告李××于本判决生效后十日内支付原告金××公话
超市押某333元。四、被告李××于本判决生效后十日内支付原告金××有线电视使用费720元。五、被告李××于本判决生效后十日内支付原告金××宽带使用费400元。六、驳回原告金××的其他诉讼请求。如果被告李××未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5490元，保全费1520元，共计7010元，由原告承担3505元，被告承担3505元。鉴定费4070元，由原告承担2035元，被告承担2035元。（以上被告承担部分，已由原告预付款垫付，待执行时由被告直接付给原告）
宣判后，李××不服原审判决，向本院上诉称：原审认定事实不清，证据不足。一、承包押某，该押某收据载明的日期是2006年4月26日由上诉人李××缴纳。退一步讲，即使有被上诉人所说的合作协议，此合作协议签订的日期为2007年1月1日，而押某是在签订合作协议之前所交，所以与原告没有任何关系。原审法院错误的认定合作经营协议中所指押某，因只有2006年4月26日××旅社向××公司缴纳的一次，所以推定该押某为经营协议中的押某，该推定没有任何法律依据。二、原告与被告从未签订过合作协议，更未合作经营，原审错误判决上诉人支付被上诉人现剩余资产的三分之二即x.67元（扣除x.17元，应再支付x.50元）依法无据。①上诉人与被上诉人不是合作经营关系，系上诉人一人承包经营。②2006年签订的租赁协议书很明确表明，被上诉人作为甲方××公司的代表在与上诉人的承包协议上签字。被上诉人作为甲方领导，迫于压力每个月上诉人要给被上诉人一定的好处费，并且被上诉人之妻要在上诉人处任出纳兼会计，否则不与上诉人签约，上诉人为了拿到租赁协议，迫于无奈只有答应，因被上诉人之妻为出纳，被上诉人可以随便书写收条内容，现被上诉人退休没有了领导身份，要求上诉人继续给其好处费，上诉人不服，被上诉人之妻便利用职务便利拿走了营业收入及账目，且拒付2009年9月、10月份的水电费共计x元和10月份的租金x元，被上诉人为了达到目的又伪造了此合作协议。③原告所提资产清单中所购物品都是2006年10月以前所购，因为上诉人系2006年10月1日重新装修开业，与被上诉人没有任何关系。④工程预算单也是在2006年10月1日之前由上诉人装修，与被上诉人没有任何关系。⑤被上诉人没有提供缴纳18万元的交款证据，依法不能认定。⑥超市公话押某很明确系上诉人李××所交与被上诉人没有任何关系，原审错误的认定该押某属合伙人共同投资的财产，上诉人应将该押某的三分之二即333元支付被上诉人，依法无据。⑦关于有线电视费，该缴费发票上很明确节目费为216元，而非2160元，被上诉人没有任何证据予以证实，原审判决却错误的认定为2160元，并判决上诉人支付其单独经营半年的三分之二即720元给被上诉人，依法无据。⑧关于宽带费，该缴费发票显示为60元，而非900元，且为上诉人所交纳，与被上诉人没有任何关系，原审判决错误的认定为900元，判决上诉人支付单独使用八个月费用的三分之二即400元，依法无据。三、对河南正诚法医临床司法鉴定所的豫正诚司鉴所[2010]文鉴字第X号鉴定意见书的鉴定结论有异议，因上诉人从未签订过合作协议，退一步讲，如果有该协议，还有被上诉人所说的案外人与上诉人、被上诉人合伙的话，那么退火、变更协议应当有其他合伙人签字，而被上诉人出具的协议没有其他人签字，可见该协议根本不存在。四、关于案外人的证人证言，根据民诉法证据规则的要求，提交证据最迟应在开庭审理前，而被上诉人却在庭审中提交；且证人应当出庭接受质证，而证人却没有到庭，因此该证据依法不能认定。综上，上诉人与被上诉人之间从未合作经营，更未签订合伙协议，旅社的投入系上诉人在2006年10月之前投入，与被上诉人没有任何关系，被上诉人没有任何证据证明在该旅社进行投入，也没有18万元投资的证明，原审法院错误的认定双方存在合作协议，且错误的认定被上诉人占该旅社资产的三分之二，判决上诉人支付被上诉人三分之二的财产数额，该认定事实不清，证据不足，请求洛阳市中级人民法院依法撤销洛阳市X区人民法院(2010)西民初字第X号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人金××答辩称：原审认定事实清楚、证据确凿。一、承包押某。合伙实际开始时间是2006年四月份，《合作经营协议书》是算清合伙帐后（2006年4月-2006年12月31日）后的结论性合伙协议。以李××名义交纳的15万元押某，实际是合伙人共同缴纳的，《合作经营协议书》已写明。二、《合作经营协议书》、合作经营及支付剩余资产的三分之二即x.67元。1、《合作经营协议书》是李××与金××签订的，已有笔迹鉴定结论为证。2、合作经营，有李××凭分配金××经营期间的三分之一利润x元为证。3、分配合伙剩余资产的三分之二即x.67元。(1)剩余资产的数额有鉴定结论为证；(2)三分之二的比例有《合作经营协议书》为证。4、超市公话押某。超市公话押某是合伙人共同财产，三分之二退给答辩人是正确的。5、有线电视一年是2160元。一个月216元，交一年优惠2个月，一年是2160元，票据是10张，每张216元。单独经营单独受益就应该单独承担费用。6、宽带费一年是900元。三张票据，一张60元、一张120元，一张720元。单独经营单独受益就应该单独承担费用。三、鉴定结论程序合法，结论正确应予采信。四、案外人的证言。案外人的证言和本案答辩人的书面陈述和《合作经营协议书》等一系列书面证据是一致的，相互可以印证，不是单独的证据。五、李××单独使用煤款、单独经营期间的折旧费应该自己承担，原审不予支持是不合适的。合作经营，李××分配金××单独经营期间的三分之一利润x元为证。金××单独经营期间也应该分配给金××相应比例的利润，若不分配相应比例的利润，李××就应该单独承担单独经营期间的一切费用（包括单独使用煤款、李××单独经营的折旧损失等）。六、原审让答辩人承担50%的诉讼费是不合适的。七、保留诉权另案诉讼。被答辩人单独收取合伙建门面房的租金x元（一年4万元），应分给答辩人三分之二即x元，答辩人将保留诉权另案诉讼。
经审理查明：、2007年2月至2009年10月，被上诉人金××与上诉人李××一直按3：2的比例收取分红款，其具体帐目为：1、2007年2月16日，金××收4000元，李××收2000元；2、2007年4月3日，金××收x元，李××收5000元；3、2007年5月5日，金××收4000元，李××收2000元；4、2007年8月8日，金××收x元，李××收5000元；5、2007年9月15日，金××收6000元，李××收3000元；6、2007年12月31日，金××收x元，李××收x元；7、2008年3月2日，金××收x元，李××收x元；8、2008年3月12日，金××收x元，李××收5000元；9、2008年6月1日，金××收x元，李××收x元；10、2008年6月4日，金××收x元，李××收x元；11、2008年7月3日，金××收x元，李××收6000元；12、2008年7月5日，金××收x元，李××收5000元；13、2008年8月2日，金××收x元，李××收9000元；14、2008年10月18日金××收x元，2008年10月16日李××收x元；15、2008年12月28日金××收x元，2008年12月16日李××收5200元；16、2009年4月21日，金××收x元，李××收x元；17、2009年5月5日，金××收x元，李××收x元；18、2009年7月8日金××收8000元，2009年7月6日李××收4000元；19、2009年10月6日金××收x元，李××收x元。以上共计:被上诉人金××收取分红款x元，上诉人李××收取分红款x元。
本院对原审法院审理查明其它的事实予以确认。
本院认为：（1）根据一、二审法院审理查明的事实，上诉人李××虽然对2007年1月1日《合作经营协议书》中其签名不予认可，但经原审法院委托司法鉴定，结论为李××签名是其本人所写，且2007年2月至2009年10月期间，双方当事人确已按合作经营协议中约定的比例实际履行分红，故本院对双方当事人之间合伙经营××旅社的事实予以确认。（2）关于2007年1月1日上诉人李××与被上诉人金××《合作经营协议书》能否作为本案的定案依据问题，上诉人李××否认其《合作经营协议书》签名，但经其本人申请并由原审法院委托司法鉴定，结论为“落款日期为‘2007年7月1日’的《合作经营协议书》左下方‘合作人：’处的‘李××’三字是李××本人所写”，上诉人李××对鉴定结论仍有异议但未按照相关规定申请重新鉴定，上诉人李××提供的证据不足以推翻《合作经营协议书》和鉴定结论，故2007年1月1日上诉人李××与被上诉人金××《合作经营协议书》能够作为本案的定案依据。（3）关于本案15万元承包押某的认定问题，双方当事人在2007年1月1日《合作经营协议书》中明确约定，共同承担承包金、押某等费用，本案中××旅社向××公司缴纳的押某，只有2006年4月28日缴纳的15万元这一笔款项，故原审法院认定双方的合作经营协议中约定的押某应当指该15万元，并依据合作经营协议约定进行分割并无不当。（4）关于剩余资产的分割问题，被上诉人金××申请并由原审法院委托司法鉴定，结论为，委估资产在评估基准日2010年9月2日的评估价格为x元，上诉人李××对鉴定结论仍有异议，但未按照相关规定申请重新鉴定，上诉人李××提供的证据不足以推翻该鉴定结论，故原审法院依据该鉴定结论作出的资产分割并无不当。综上，上诉人李××的上诉主张，依据不足，本院不予支持；原审法院判决并无不当，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5256元，由上诉人李××负担。
本判决为终审判决。
审判长刘龙杰
审判员祖萌
审判员刘耀国
二○一一年九月五日
书记员张利
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