原公诉机关湖南省怀化市X区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，高中文化，无业，住（略）。因涉嫌犯传播淫秽物品罪，于2010年6月2日被怀化市公安局直属分局刑事拘留，同年7月9日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被逮捕。现押于邵阳监狱。
湖南省怀化市X区人民法院审理湖南省怀化市X区人民检察院指控原审被告人谢某犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2010年12月10日作出（2010）怀鹤刑初字第X号刑事判决。宣判后，原审被告人谢某对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省怀化市X区人民法院经审理认定：2009年6月份，被告人谢某通过租用他人的网站服务器，创建了“色吧影院”网站，内有655个视频文件属于淫秽视频文件。后被告人谢某又创建“酒色电影”网站，并将“色吧影院”网站域名链接在此网站上，通过该网站收取广告费，牟取非法利益。至2010年6月止，被告人谢某共获取非法利益5万余元。
原判认定上述事实的证据有接受刑事案件登记表、“酒色电影”和“色吧影院”网站相关页面打印件、提取笔录和扣押物品文件清单、电子物证远程勘验工作记录、鉴定结论和被告人的供述等。
据此，怀化市X区人民法院判决：一、被告人谢某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金二万元；二、随案移送的DELL笔记本电脑一台、天翼x手机一台予以没收，上缴国库；被告人谢某的违法所得予以追缴。
上诉人谢某上诉提出：“色吧影院”里只有视频链接，没有真实的视频文件，不能算视频文件；量刑偏重。
经审理查明，2009年6月份，上诉人谢某通过租用他人在日本的网站服务器，创建了淫秽网站“色吧影院”，内有淫秽视频链接6845个。后谢某又创建一正规网站即“酒色电影”网站（该网站服务器亦在日本），为了提高该网站的点击率而获取更大利益，谢某将“色吧影院”网站域名链接在此网站主页上，通过该网站挂广告链接收取广告费，牟取非法利益，至2010年6月止，谢某共获取非法利益5万余元。2010年6月2日10时许，公安机关在网上巡查时发现“酒色电影”网站上链接有“色吧影院”网站，该网站内有大量淫秽视频链接。经查，该网站管理员在怀化市X区X路电视台一私房登陆，当日上午11时许，公安机关该私房内将谢某当场抓获。经鉴定，“色吧影院”网站内共有655个视频文件属于淫秽视频文件。
上述事实有经一审查证属实的下列证据证明：
1、公安机关接受刑事案件登记表、抓获经过证明，2010年6月2日10时许，公安机关在网上巡查时发现酒色电影网站上链接有色吧影院网站，该网站上有大量淫秽色情电影，公安机关通过侦查后发现该网站管理员在怀化市X区X路电视台一私房登录，当天11时许，公安机关在该私房内将上诉人谢某当场抓获。
2、提取笔录、扣押物品、文件清单证明，公安机关于2010年6月2日11时在怀化市X区X路一出租房内抓获谢某时依法提取DELL笔记本电脑一台、天翼x手机一台、银某、支付宝卡一张、工行U盾二个、无线网卡一个等物的相关情况，以及公安机关于2010年8月24日依法从谢某的网络U盘中提取原“色吧影院”服务器备份的数据库文件一个、“色吧影院”网络搭建模板一个、网站图片备份文件一个、“酒色电影”网络备份文件一个的相关情况。上述物证经上诉人谢某当庭辨认属实。
3、“酒色电影”、“色吧影院”网站相关页面的打印件和瑞锦518广告传媒网站打印件证明，“酒色电影”网站的域名、网站内的相关内容以及“色吧影院”的网站域名、网站内有关淫秽图片、淫秽电影的情况以及谢某通过广告联盟获利情况。支付宝打印件在卷，证明谢某通过网上银某付网站服务器费用的交易情况。
4、中国工商银某牡丹灵通卡历史明细清单证明，户名为廖智国、卡号为（略）从2010年4月24日至2010年6月21日的交易情况。
5、怀化市公安局怀公（网技）勘[2010]X号、X号电子证物远程勘验工作记录证明，公安机关于2010年6月2日、5日两次对“色吧影院”网站进行了远程勘验，在被勘验的“色吧影院”网站内存在大量QVOD视频链接提供下载，在其网站用其网站的QVOD链接成功下载视频文件671个，并刻录成光盘53个。
6、怀化市公安局怀公[淫]鉴字[2010]X号、X号淫秽物品鉴定结论证明，怀化市公安局网监支队从“色吧影院”网站上下载的671个视频文件中有655个属淫秽视频文件。
7、户籍证明，证明被告人谢某的身份情况。
8、上诉人谢某的供述证明，“色吧影院”和“酒色电影”网站的服务器均在日本。2009年6月份他建立了“色吧影院”淫秽网站，是专门提供在线观看及下载淫秽电影的网站，他登陆后台查看了一下，内共有6845部电影视频，A片和三级片都有。2010年1月他建立了一个正规网站“酒色电影”，为了提高该网站的点击率和赚钱，2月份他将“色吧影院”网站域名链接在“酒色电影”网站上。其建淫秽网站的目的是为了赚钱，通过广告联盟挂广告，弹出1000条广告得4元钱，他通过该网站赚了5万元钱。广告费是支付在工商银某上，户名是廖智国。
9、有辩护人提供的（略）X村民委员会出具的证明材料证明，上诉人谢某在该村居住期间，无违法行为的事实。
本院认为，上诉人谢某以牟利为目的传播淫秽物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，且情节特别严重。谢某系严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。案发后，谢某认罪态度较好，可酌情从轻处罚。随案移送的DELL笔记本电脑一台、天翼x手机一部依法予以没收。谢某上诉提出“色吧影院里只有视频链接，没有真实的视频文件，不能算视频文件”的理由。经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复某、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，明知是淫秽电子信息而在自己所有、管理或者使用的网站或者网页上提供直接链接，其数量标准根据所链接的淫秽电子信息的种类计算。谢某为了提高“酒色电影”网站的点击率而牟取利益，将明知内有大量淫秽电子信息链接的“色吧影院”网站域名直接链接到其创建的“酒色电影”网站主页上，并通过“色吧影院”内的视频链接提供淫秽视频下载文件655个供他人观看，因此，该上诉理由不能成立；因其情节属特别严重，原判在法定量刑幅度十年以上有期徒刑或者无期徒刑幅度内对其处刑并无不当，故其上诉提出“量刑偏重”的理由亦不能成立。
综上，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复某、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长许云生
代理审判员田芳
代理审判员龚琰
二0一一年三月三十日
书记员蒋艳群
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