湖南省永州市中级人民法院
民事判决书
(2010)永中法林民终字第X号
上诉人（原审原告、反诉被告)王XX，男，汉族，X年X月X日出生，湖南省祁东县人。
委托代理人李XX，男，汉族，X年X月X日出生。
上诉人（原审被告、反诉原告)肖XX，男，汉族，X年X月X日出生，福建省人。
委托代理人王XX，女，汉族，X年X月X日出生，福建省人（特别授权）。
委托代理人廖XX，男，汉族，X年X月X日出生，退休干部。
上诉人王XX与上诉人肖XX承包合同纠纷一案，不服江华县人民法院二○一○年八月三十一日作出的（2010）华林民初字第X号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，由林业庭庭长谭兴伟担任审判长，审判员于朝晖、廖美爱参加评议，于二○一○年十月十二日在本院第九审判庭公开开庭审理了本案。上诉人（原审原告、反诉被告)王XX及其委托代理人李XX，上诉人(原审被告、反诉原告)肖XX及委其托代理人王XX、廖XX到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原判查明：2008年6月22日，反诉原告肖XX以（略）元的价格买下了涛圩分场春头源采育队正冲山场160-1.5.X号林班的3527立方米杉木后，与杨某旺签订了林木采伐打枝索运合同，杨某旺将肖XX购买山场的林木采伐打枝排山集堆后并将第1片山(即X号林班)的木材索运了300余立方米，因其缺乏索运技术而终止了该合同。为完成第一承包人杨某旺未索运下山约3227立方米木材的索运任务，被告肖XX(反诉原告)与原告王XX(反诉被告)于2009年4月2日签订了《杉木打枝下山索运合同》，合同第三条约定：“包干总价为32.8万元”。第四条规定：“乙方（王XX）应在2009年8月31日前将整个伐区内的木材全部索运完，否则，甲方（肖XX）有权处罚乙方2万元”。合同签订后，原告(反诉被告)王XX组织10来人的劳力开始索运木材，被告(反诉原告)根据工作进度，在原告(反诉被告)王XX索运第1片山下部山场的杉木过程中，被告(反诉原告)肖XX按照合同第五条第1款和第2款的规定，分别于2009年4月21日和5月3日支付生活费各5千元；于同年6月4日、7月6日和8月29日分别给付工资1万元、2万元和2万元。由于原告(反诉被告)不组织足够的劳力运材，在合同规定的期限(2009年8月31日)内，只完成了第1片山下方约720立方米杉木的索运工作量。2009年9月7日原告(反诉被告)将第2片山下方的杉木索运完时，其要求被告(反诉原告)付工资。被告(反诉原告)按照合同第五条第2款的规定，从其4万元工资中扣除3万元作为完成整个山场木材索运的保证金。原告(反诉被告)要求写个条子，被告(反诉原告)方的会计王某明按照原告(反诉被告)所写的收条，照抄了一张收到保证金3万元的收条，经被告(反诉原告)签名后给了原告(反诉被告)。剩余的1万元工资肖XX于2009年9月11日付给了原告(反诉被告)。原告(反诉被告)说3万元是其付现金给被告(反诉原告)作保证金的，但其未提供证据佐证，合同上也没有规定要原告(反诉被告)付3万元现金作保证金。到2009年9月29日，原告(反诉被告)只索运了第1片山下方和第2片山下方的杉木共计1250立方米左右，其要求延长合同期限。2009年9月30日经双方协商同意“合同期限延至2009年12月10日，超过2009年12月1O日未做完处违约金(罚款)2万元，合同到2010年1月10日终止”。到2010年1月1O日，原告(反诉被告)只运完了第1片山和第2片山下方及第3片山下方的杉木，共计1950立方米左右(占合同的60％)。原告(反诉被告)再次停工要求延长合同期限。被告(反诉原告)只好再次让步与其协商，双方达成了“合同期限延至2010年4月25日，木材全部运完，只处违约金2万元。否则，仍按杉木打枝下山索运合同的各条款兑现”的口头协议。但到2010年5月4曰，原告(反诉被告)仍然未按约定完成全部工作量，而被告(反诉原告)已按其完成28万元的工作量给付了工资(其中3万元工资扣作保证金，实付工资25万元)。2010年5月4日后，原告(反诉被告)不组织劳力运材了。被告(反诉原告)再次请涛圩分场领导出面协调。2010年5月12日，分场副场长陈建文主持协调，双方达成了“王XX及时组织劳力索运完第4块山场上面的一堆木材，由肖XX支付劳务工资2万元，索运完第4块山场下面的一堆木材，由肖XX支付劳务工资2万元，只要王XX将山上的木材全部索运完并按合同履行完全部工作量，肖XX马上结清所有工资。否则，仍按原合同兑现”的口头协议。2010年5月14日至17日，原告(反诉被告)将钢索安到第4块山场，只试运了3捆木材，5月18日以后一直停工不运。被告(反诉原告)及时将原告(反诉被告)故意违约的情况告诉陈建文副场长，5月21日中午陈建文打电话给春头源采育队莫队长，要其做王XX的工作，按合同履行完毕，后又亲自打电话给王XX做工作。原告(反诉被告)王XX拒绝履行合同。被告(反诉原告)于2010年5月24日根据《杉木打枝下山木索运合同》第七条规定，与原告(反诉被告)终止了合同，并拒付原告(反诉被告)未索运的第4片山的木材索运和拆支架等后续各项工作的工资4.8万元。由于原告(反诉被告)的违约，木材长时间困在山上，未能及时索运出山，日晒雨淋，造成木材腐朽变质。经鉴定，第4片(X号林班)山场的212立方米木材损失价值3.29万元，给被告(反诉原告)造成了较大的经济损失。
原判认定上述事实的证据有：1、2009年4月2日双方签订的《杉木打枝下山索运合同》，证明双方所签订的杉木打枝索运合同，总包干价32.8万元，同时证明双方约定的索运杉木完工时间是2009年12月10日前完成；2、肖XX（被告、反诉原告）按合同规定给付王XX(原告、反诉被告)《索运工资款项明细数》、王XX、肖XX履行合同情况《简易图》及王XX、王某勇多次《领条》，证明王XX已多次要求延期合同履行时间，肖XX为杉林索运下山而同意了延期合同履行时间，并按合同的规定给付了索运工资25万元，扣留3万元作王XX履行合同的保证金；3、江华国有林场涛圩分场副场长陈建文的证言，证实2010年5月12日经其主持协商，双方再次达成了由王XX组织劳力索运第4片山场中的木材，王XX全部完工后，肖XX(被告、反诉原告)按规定支付4万元（上、下山场各2万元），否则，双方按原合同兑现。事后的5月18日，王XX(原告、反诉被告)又停工不索运，肖XX将情况告诉陈建文，5月21日中午陈又打电话给春头源采育队莫队长，做王XX工作，按合同履行，而王XX拒绝履行合同；4、证人王某明的证词和出庭证言，证实2009年9月7日写给王XX的3万元保证金收条是扣留王XX部分索运工资作为履行索运合同的保证金，而非王XX所交现金作保证金；5、终止《杉木打枝下山索运合同》通知书，证实肖XX(被告、反诉原告)书面提出终止合同；6、赵兴胜的《收条》，证实王XX(原告、反诉被告)未完成的索运工作量由赵兴胜承揽完成，肖XX所付费用是4.823万元；7、江价鉴字（2010）X号《价格鉴定结论书》，证实由于王XX拖延索运山场中的杉木，致第4片山场的212立方木材不能及时索运出山，长时间堆放在山中，日晒雨淋，木材腐朽变质，经鉴定木材损失价值达3.29万元。
原判认定：原告(反诉被告)要求被告(反诉原告)返还其交纳的保证金现金3万元，其未提供证据佐证，因为原告(反诉被告)说其交纳3万元现金时，只有其和被告(反诉原告)及王XX3人在场，又承认收条是其要王某明按其所写收条照抄后，被告(反诉原告)在上面签了名后交给其的，前后矛盾；另，合同上也没有约定要原告(反诉被告)付3万元现金作保证金，而是约定从其劳务工资中扣除3万元作保证金。原告(反诉被告)的诉讼请求，证据不充分，本院不予支持。原告(反诉被告)要求被告(反诉原告)给付其索运工资7.2万元(其中3万元被扣作保证金)，因其违约未对第4片(X号林班)山场的212立方米木材进行索运，其要求被告(反诉原告)给付这片山场杉木索运工资和拆支架等后续各项工作工资等4.2万元，无理，本院不予支持。被告(反诉原告)从原告(反诉被告)完成的杉木索运劳务工资中扣除3万元作为完成整个山场木材索运的保证金，欠妥，应予返还。被告(反诉原告)要求原告(反诉被告)赔偿因违约所造成其木材经济损失3.29万元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告(反诉原告)要求原告(反诉被告)支付违约金2万元，因双方签订的《杉木打枝下山索运合同》中未约定违约金，本院不予支持。合同中约定的罚款2万元，于法无据，本院不予支持。被告(反诉原告)要求原告(反诉被告)给付保险费1000元，因被告(反诉原告)只提供了一张收据草条，没有提供投保的保险单和保险费收据，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同》第九十七条、第一百一十二条、《中华人民共和民法通则》第一百一十一条、第一百一十五条、第一百三十四条第(七）项之规定，判决：（一）被告(反诉原告)肖XX返还被扣作保证金的3万元给原告(反诉被告)王XX；驳回原告(反诉被告)王XX的其它诉讼请求。（二）原告(反诉被告)王XX赔偿因其违约而给被告(反诉原告)肖XX造成的木材经济损失3.29万元；驳回被告(反诉原告)肖XX的其它诉讼请求。
宣判后，双方均不服，分别向本院提出上诉。王XX提出上诉的主要理由是：1、3227立方米索运工作量，已完成3015立方米，剩余216立方米索运量及各项后继工作量，只需6000元工资就能完成，肖XX应付劳务工资32.2万元，现肖XX只付给25万元，还应付7.2万元；2、肖XX应退给上诉人王XX在2009年9月7日作保证金所交的现金3万元，有肖XX出具的收条，同时双方合同第五小条明文规定“、、、、、、经甲方验收后在3天内将剩余的承包款4.8万元及所交保证金3万元全部付给乙方”，一审认定是扣留3万元作保证金，是显失公正；3、索运延期是经双方同意变更的，不是我违约，江价鉴字（2010）第X号《价格鉴定结论书》认定延期的损失费3.29万元杉木损失由我承担是极不客观的。肖XX提出上诉的主要理由是：1、发包索运杉木4片山共计3227立方米，总承包费是32.8万元，截止2010年5月4日止，王XX只完成23万元的承包索运量，我已给付承包费28万元，现判决还要给付3万元是不妥当的；2、王XX三次延期索运工期，造成第二、三片山杉木索运延期5个多月才运出山出售，王XX应支付延迟索运违约金2万元；3、按双方约定扣作保证金的3万元，已变成违约金，王XX没有将合同履行完毕，应不予返还；4、索运中造成212立方米杉木经济损失3.29万元的鉴定结论，王XX未提出重新鉴定，该鉴定费700元应由王XX承担。
二审经审理，查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为：上诉人王XX与上诉人肖x年4月2日签订的《杉木打枝下山索运合同》是双方当事人的真实意思表示，合同的内容没有违反法律的规定，应为合法有效。合同履行中，上诉人王XX多次延期索运时间，后在双方再次口头约定于2010年5月14日至17日完成，但5月18日后，上诉人王XX已拒不履行合同，是违约行为。上诉人肖XX于2010年5月24日根据双方合同的约定，终止了合同，并无不妥。上诉人王XX已完成28万元索运劳务工作量，上诉人肖XX现给付25万元劳务工资费用，上诉人肖XX再行给付3万元劳务工资是合理的。上诉人王XX提出“肖x年9月7日收取了其索运整个山场的保证金3万元，是现金，有肖XX的收条为凭”，根据双方合同约定3万元作保证金，是从上诉人王XX劳务工资中扣除；从肖XX所写索运树木的保证金3万元《收条》的时间表明是上诉人王XX已从上诉人肖XX处多次领取了劳务工资费用的合同履行中，上诉人王XX再行交现金作为保证金，不符合客观事实；再则，《收条》中也没有明示是收取了现金3万元。故上诉人王XX提出要肖XX返还现金3万元的理由不能成立。上诉人王XX与上诉人肖XX在合同中双方约定的保证金，根据我国《合同法》的有关规定，可视为双方约定的违约金，上诉人王XX在双方约定延期后，仍拒不履行双方约定的索运时间和索运杉木的工作量，造成了山场中杉木由于长期未索运而腐朽变质的后果，应承担双方约定的违约责任；又根据《合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院予以增加。因此，一审按照上诉人肖XX木材实际损失进行判处是客观的。致于上诉人王XX上诉提出的“已完成了32.2万元杉木索运工作量和木材损失鉴定结论不客观”的理由，因二审中王XX未提供相应的确凿证据，本院不予采信。上诉人肖XX上诉提出“扣作押金的3万元，不再返还以及另行要王XX承担2万元违约金和鉴定费用”等理由，一审已作充分考虑，二审不再考虑。一审认定事实较清楚，证据充分，审理程序合法，适用法律准确，判处正确。据此，依照《中华人共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回王XX（原审原告,反诉被告）、肖XX（原审被告,反诉原告）的上诉，维持原判。
二审案件受理费2600元，上诉人王XX承担1550元（已交），上诉人肖XX承担1050（已交）。
本判决为终审判决。
审判长谭兴伟
审判员廖美爱
审判员于朝晖
二○一○年十月十三日
代理书记员李辉红
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
……
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