公诉机关周口市川汇区人民检察院
被告人伍某某，男，出生于（略）。因涉嫌盗窃于2009年2月27日被周口市公安局沙南分局刑事拘留，因涉嫌盗窃犯罪2009年3月26日经周口市川汇区人民检察院批准，于次日被周口市公安局沙南分局逮捕。现羁押于周口市看守所。
周口市川汇区人民检察院以周川检刑诉（2009）X号起诉书指控被告人伍某某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。周口市川汇区人民检察院指派检察员田娣出庭支持公诉。被告人伍某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
周口市川汇区人民检察院指控：
1、2009年2月26日，被告人伍某某伙同刘丽君、肖某初、何清梅、陈耀兵（上述四人另案处理）流窜至周口市川汇区伺机盗窃，上午10时45分左右，被害人王X到周口市X路X路交叉口建设银行门口自动取款机取钱，在其从出口取现金时，伍某某趁机偷看密码，刘丽君拍王的肩膀，并慌称王的钱掉在地上趁王拾钱时由肖某初将被害人的银行卡调换，陈耀兵将被害人的银行卡拿走，被害人取卡后发现有人将卡调换随后报警，伍某某被当场抓获。经查询卡内余额x元。
2、2008年6月14日，伍某某伙同陈耀兵（另案处理）、“伍某干”（另案处理）在河南省新蔡某建设银行门口自动取款机前，以转移视线、偷看密码、调换银行卡等手段分工合作将被害人韩X的银行卡偷走，后将卡内现金4100元盗走。
3、2008年12月14日，伍某某伙同陈耀兵、“伍某干”在湖南省岳阳县城一农业银行门口自动取款机前，采取同样手段将被害人胡X的银行卡偷走，后将卡内现金x元盗走。
4、2008年12月30日，伍某某伙同陈耀兵、“伍某干”驾驶黑色轿车，在湖北省大冶市X路农业银行门口自动取款机前，采取同样手段将被害人焦X的银行卡偷走，后将卡内现金4200元盗走。
5、2009年1月7日，伍某某伙同伍某超（另案处理）、陈耀兵、伍某干、“阿姐”（绰号彩宝，另案处理）五人窜至新乡市封丘县X镇X街邮政储蓄所，在该所门前的自动取款机前窃取密码后盗窃温X的储蓄卡，伍某超被当场抓获，伍某某与陈耀兵等人逃窜后将卡内现金x元盗走。
上述事实公诉机关提供有被告人供述，被害人陈述，证人证言，鉴定结论等证据予以证实，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，且数额特别巨大，要求依法惩处。
被告人对公诉机关指控罪名无异议，但辩称起诉书指控第一起犯罪未得逞，银行卡又还给了被害人，要求从轻处罚。
经审理查明，
1、2009年2月26日，被告人伍某某伙同刘丽君、肖某初、何清梅、陈耀兵（上述四人另案处理）流窜至周口市川汇区伺机盗窃.上午10时45分左右被害人王X到周口市X路X路交叉口建设银行门口自动取款机取钱，在其从出口取现金时，伍某某趁机偷看密码，刘丽君拍王的肩膀，并慌称王的钱掉在地上趁王拾钱时由肖某初将被害人的银行卡调换，陈耀兵将被害人的银行卡拿走，被害人取卡后发现有人将卡调换随后报警，伍某某被当场抓获。经查询卡内余额x元。在侦查阶段被告人供出以下四起犯罪事实。
2、2008年6月14日，伍某某伙同陈耀兵（另案处理）、“伍某干”（另案处理）在河南省新蔡某建设银行门口自动取款机前，以转移视线、偷看密码、调换银行卡等手段分工合作将被害人韩X的银行卡偷走，后将卡内现金4100元盗走。
3、2008年12月14日，伍某某伙同陈耀兵、“伍某干”在湖南省岳阳县城一农业银行门口自动取款机前，采取同样手段将被害人胡X的银行卡偷走，后将卡内现金x元盗走。
4、2008年12月30日，伍某某伙同陈耀兵、“伍某干”驾驶黑色轿车，在湖北省大冶市X路农业银行门口自动取款机前，采取同样手段将被害人焦X的银行卡偷走，后将卡内现金4200元盗走。
5、2009年1月7日，伍某某伙同伍某超（另案处理）、陈耀兵、伍某干、“阿姐”（绰号彩宝，另案处理）五人窜至新乡市封丘县X镇X街邮政储蓄所，在该所门前的自动取款机前窃取密码后盗窃温X的储蓄卡，伍某超被当场抓获，伍某某与陈耀兵等人逃窜后将卡内现金x元盗走。
上述事实，有被告人侦查阶段供述，有同案犯伍某超的供述，被害人韩X、王X、胡X、温X等人的陈述，证人柴X、李X的证言，书证：扣押物品清单、被害人报案记录、刑事案件登记表，银行查询单据，周口市公安局沙南分局刑警大队出具的案件核实信息查看表，被告人户籍证明；物证：被告人作案时光碟一张等相关证据予以证实，事实清楚，证据确实，足以认定。
本院认为，被告人伍某某伙同他人，以非法占有为目的，采取转移视线、偷看密码、调换银行卡等秘密窃取的方法，多次流窜作案，盗窃他人银行卡内现金，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人辩称其第一起犯罪属未遂的理由成立，予以采信。公诉机关指控被告人第一起犯罪，由于被告人的犯罪行为被被害人及时发现当场抓获，应属被告人意志以外的原因未得逞，系未遂。但根据相关司法解释，“盗窃信用卡后并使用的，以盗窃罪定罪处罚。其盗窃数额应当根据行为人盗窃信用卡后使用的数额认定。”本起犯罪被告人盗卡后未使用，犯罪数额不应予以认定，应以其余四起既遂的犯罪数额认定，属犯罪数额巨大，但该未遂行为量刑时应比照既遂行为作为情节考虑。本案被告人与他人结伙流窜作案多起，社会危害后果严重，应从重处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第一百九十六条第三款，《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告人伍某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年2月27日起至2019年2月26日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长关海
审判员黄某
审判员赵平安
二○○九年十二月四日
书记员王林
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