这种情形不宜适用缓刑

我国刑法第七十二条规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不再危害社会的，可以宣告缓刑。”从中可以看出，有无悔罪表现是考虑能否适用缓刑的条件之一。所谓悔罪表现是指被告人对自己所犯罪行悔悟的具体表现，属于犯罪后态度，是人身危险性程度的反映。是否悔悟，往往在很大程度上影响着被告人在适用缓刑后的实际表现。在审判实践中，是否有悔罪表现应从被告人的认罪态度、是否投案自首、坦白交待、积极退赃、积极抢救被害人及有无立功表现等方面予以考察。实践中，有些被告人基于认识上的错误，拒不承认自己的行为构成犯罪，这在国家机关工作人员犯渎职罪中表现比较明显。有的法院在依法认定其有罪的同时给予适用缓刑。笔者认为，这类情况即使犯罪情节轻微，宣告刑为拘役、三年以下有期徒刑也不宜适用缓刑。因为承认犯罪是悔罪的前提，没有认识到自己的行为是犯罪根本就谈不上悔罪或认罪态度好，更认识不到自己的行为已经对社会造成危害，而且悔罪表现是适用缓刑不可或缺的实质条件之一，与犯罪情节为并列关系而非选择关系，所以被告人在审判宣告前一直认为自己的行为不构成犯罪的，不能适用缓刑，避免其在考察期间又实施同样的行为危害社会。

吴光前