司法考试刑事诉讼法笔记（二）

第三章 刑事诉讼中的诉讼参与人

　　一、诉讼参与人：当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。

　　★ 勘验人、书记员不是诉讼参与人

　　二、当事人

　　1、被害人：被害人没有起诉权、变更诉讼请求权、撤诉权、上诉权；

　　① 对于公安机关应当立案侦查而不立案侦查的，被害人有权向人民检察院提出意见，请求人民检察院对公安机关的不立案进行监督

　　② 有权自案件移送审查起诉之日起，委托诉讼代理人（和辩护人时间相同）。自诉人随时可以委托诉讼代理人

　　③ 对于人民检察院做的不起诉决定，有权获得不起诉决定书，并向上一级人民检察院申诉。

　　④ 对于人民检察院维持不起诉决定的，有权向人民法院起诉；也可以不经申诉，直接向人民法院起诉（公诉转自诉）

　　⑤ 对地方各级人民法院第一审的判决不服的，有权请求人民检察院抗诉（不包括裁定）

　　2、自诉人：三种自诉案件（告诉才处理、公诉与自诉交叉、公诉转自诉）。

　　　　　　　 被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉。

　　3、犯罪嫌疑人、被告人：法律对单位犯罪嫌疑人、被告人的特别规定

　　4、附带民事诉讼当事人：

　　5、其他诉讼参与人

　　（1）法定代理人：A. 范围：父母、养父母、监护人、负有保护责任的机关团体的代表；

　　　　　　　　　 　B. 代理对象：限制行为能力人（10周岁以上）和无行为能力人

　　　　　　　　　 　C. 产生依据：法定

　　　　　　　　　 　D. 权利：申请回避权、独立的上诉权（但人身性质的不能替代）等等

　　（2）诉讼代理人：

　　有权委托的人：被害人、自诉人和附带民事诉讼的当事人及其法定代理人

　　　　　　　　　被害人的近亲属

　　（3）辩护人与法律帮助人的区别

　　（4）证人：

　　A. 资格：必须为自然人，且有不可替代性和优先性。

　　证人不论是否与当事人或者案件有利害关系，均不能妨碍其成为证人。

　　◆ 生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非，不能正确表达的人不能作为证人。

　　B. 权利：查阅证言笔录、控告权、经济补偿、要求司法机关保障本人及其近亲属的安全。

　　近亲属：父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹

　　（5）鉴定人：

　　① 产生的依据方式：公安司法机关的指派或聘请

　　② 回避由聘请或指派的一方决定。

　　（6）翻译人员：外国人的翻译费用由外国人承担，少数民族的翻译费用由国家承担。

第四章 管 辖

　　1.立案管辖

　　（1）国家安全机关立案侦查的案件：国家安全案件

　　（2）人民检察院直接受理的刑事案件：（解释 8 条）

　　① 贪污贿赂罪：

　　② 国家机关工作人员渎职犯罪：人民检察院管辖的“渎职犯罪”，是指刑法分则第九章规定的渎职罪。

　　③ 国家机关工作人员利用职权实施的危害人身权利和民主权利的犯罪（7 种）：非法拘禁罪；非法搜查；刑讯逼供；暴力取证；体罚、虐待被监管人案；报复陷害案；破坏选举案——>都是特殊主体犯罪

　　● 记忆口诀：两非两报（暴）、刑讯虐囚、破坏选举

　　注意：涉税案件、伪证罪、破坏法庭秩序罪、破坏公民宗教信仰罪都不是。

　　典型例题：下列案件当中哪些由人民检察院直接受理，给出4种案件，一是非法拘禁案件，二是暴力取证案件，三是破坏选举案件，四是报复陷害案件，这样的考题，我们既不能把4个全选上，也不能说此题无答案，结合刑事诉讼法、刑法的规定，其中的暴力取证案件还有报复陷害案件是应当选中的，因为这两种案件犯罪主体只能是国家机关工作人员。

　　④ 其他的，省级以上检察院同意：

　　a.主体：国家机关工作人员

　　b.行为特征：利用职权

　　c.程序：省级以上人民检察院决定。

　　（3）人民法院直接受理的刑事案件

　　① 纯自诉：告诉才处理的（四类五罪）

　　a.侮辱诽谤案，但危害社会秩序和国家利益的除外

　　b.暴力干涉婚姻自由案，但致人死亡的除外；

　　c.虐待案，但致人重伤或死亡的除外；

　　d.侵占案。

　　注意：没有遗弃罪。

　　② 自诉公诉混合：被害人有证据证明的轻微刑事案件（8 种解释 1 条 2 款）

　　记忆口诀：一个受伤的、被遗弃的伪军，在住宅里拣到一封信，说支持他妻子重婚

　　故意伤害案、遗弃案、生产、销售伪劣商品案（但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）非法侵入住宅案、侵犯通信自由案、侵犯知识产权案（但是严重危害社会秩序和国家利益除外）重婚案、属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。

　　对上列八项案件，既可公诉又可自诉：被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的，或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查。

　　③ 公诉转自诉：被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件。

　　注意：缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。

　　（4）关于执行立案管辖的几个问题

　　① 公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件 移送人民检察院；人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于 公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。在上述情况中，如果涉嫌主罪属于公安机关管辖， 由公安机关为主侦查，人民检察院予以配合；如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖，由人民检 察院为主侦查，公安机关予以配合。

　　② 自诉时发现有公诉案件的，公诉案件应当另案移送有权机关处理。

　　③ 公诉时发现有自诉案件的，可以合并处理。

　　特别提示：破坏社会主义市场经济秩序案件、涉税案件、伪证罪、拒不执行生效判决、裁定罪、（非国有）公司企业人员受贿案、对（非国有）公司企业人员行贿案，（非国有）银行或金融机构人员受贿案，都由公安机关管辖。国有企业经营中的犯罪也由公安机关管辖。

　　2.审判管辖（一审）

　　（1）级别管辖：

　　① 中级人民法院的管辖案件：

　　a. 危害国家安全案件；

　　b. 可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件；

　　c. 外国人犯罪的刑事案件。（不是涉外案件，只看犯罪人是不是外国人）

　　★ 外国人犯罪的自诉案件由中级法院管辖。

　　但是涉港澳台（自诉人、被告人一方或者双方是在港、澳、台居住的中国公民或者其住所地是在港、澳、台的单位的）的刑事自诉案件，由犯罪地的基层人民法院审判。

　　涉港澳台的公诉案件，由中院管辖

　　② 上可审下：上级人民法院在必要的时候，可以审判下级人民法院管辖的第一审刑事案 件；下级人民法院认为案情重大、复杂需要由上级人民法院审判的第一审刑事案件，可以请求移送上一级人民法院审判。（23 条）

　　③ 下不可审上：对于第一审刑事案件，依法应当由上级人民法院管辖的，不能再指定下 级人民法院管辖。（《六机关规定》第 5 条）

　　④ 上下可审：人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普 通刑事案件，中级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理， 不再交基层人民法院审理。（《高法解释》4 条）

　　⑤ 就高不就低：一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者 一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。（《高法解释》5 条）

　　基层人民法院对于认为案情重大、复杂或者可能判处无期徒刑、死刑的第一审刑事案件，请求移送中级人民法院审判，应当经合议庭报请院长决定后，在案件审理期限届满十五日以前书面请求移送。中级人民法院应当在接到移送申请十日内作出决定。

　　中级人民法院不同意移送的，应当向该基层人民法院下达不同意移送决定书，由该基层人民法院依法审判；同意移送的，应当向该基层人民法院下达同意移送决定书，并书面通知同级人民检察院。基层人民法院接到上级人民法院同意移送决定书后，应当通知同级人民检察院和当事人，并将起诉材料退回同级人民检察院。

　　（2）地区管辖

　　① 犯罪地为主，被告人的居住地为辅。犯罪地包括行为地（实施和预备）、结果地。以非法占有为目的的财产犯罪：行为发生地和实际取得财产的犯罪结果发生地

　　② 最初受理地为主，主要犯罪地为辅。几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判。在必要的时候，可以移送主要犯罪地的人民法院审判。

　　注意：最先受理取得管辖权的前提是，必须在级别和地域上都有管辖权；→举例，甲住A市，在A市杀人，在B市盗窃，后案件被B市公安机关破获，则该案只能由A市中院一审，B市基层法院没有级别管辖权，B市中级法院没有地域管辖权；

　　（3）专门管辖：

　　① 军事法院：主体包括军内在编职工，军人在服役期间实施并被发现的犯罪以及涉及军事秘密的案件（不论主体）

　　A. 现役军人（含军内在编职工，下同）和非军人共同犯罪的，分别由军事法院和地方人民法院或者其他专门法院管辖（目前为铁路法院）涉及国家军事秘密的，全案由军事法院管辖。

　　B. 下列案件由地方人民法院或者军事法院以外的其他专门法院管辖：

　　a. 非军人、随军家属在部队营区内犯罪的；

　　b. 军人在办理退役手续后犯罪的；

　　c. 现役军人入伍前犯罪的（需与服役期内犯罪一并审判的除外）

　　d. 退役军人在服役期内犯罪的（犯军人违反职责罪的除外

　　② 铁路法院： a.火车上的案件； b.违反铁路运输法规的案件； c.管辖不明的，地方法院管辖。

　　③ 海事法院：无刑事管辖权。

　　（4）指定管辖：

　　原因：管辖不明、有管辖权的法院不适宜或不能管辖。争议时，由上级法院指定。

　　A. 管辖不明的案件：协商——由争议的人民法院分别逐层上报共同的上级人民法院指定管辖。

　　B. 因某种原因而不能行使管辖权：可以请求上级人民法院管辖。

　　也可以请求上一级人民法院指定与之同级的其他法院管辖。

　　对公诉案件——应书面通知提起公诉的人民检察院，并将全部卷宗退回同时书面通知当事人。

　　对自诉案件——应当将全部案卷材料移送给被指定管辖的人民法院，并书面通知当事人。

　　（5）特殊情况的管辖

　　① 国际公约规定的罪：抓获地的中级

　　② 外国人在中国领域外：入境地中级

　　③ 中国航空器：最初降落地

　　④ 中国船舶：最初停靠地

　　⑤ 国际列车：先协议，最初停靠站或目的地铁路运输法院

　　⑥ 中国人在中国领域外（针对中国和中国人）离境前的居住地或原户籍所在地

　　⑦ 中国公民在驻外使领馆：主管单位所在地或原户籍所在地

　　⑧ 漏罪：原则上为原审法院；如果服刑地或新发现罪的主要犯罪地管辖更为适宜的，由该地法院管辖；

　　⑨ 新罪：原则上服刑地，脱逃期间犯罪并在犯罪地发现的，犯罪地管辖；押回的，由服刑地法院管辖。