妇女婚姻家庭条文和法律实践差距之实证调查和分析（五）

　　 七、关于缩小中国妇女法律条文与实践中差距的对策与建议
　　这次调查只是这个项目的一个部分。通过调查可以看到中国妇女的地位发生了重大的变化，妇女的经济地位、社会地位、家庭地位随着时代的变迁有了很大程度的提高。但是我们也不能忽视存在的问题：由于传统观念束缚，女性的自我认识能力较弱，重男轻女的观念及夫权思想还有一定的残余，法律规定的笼统及执法上的女性意识的淡漠，使我们看到女性家庭地位虽有提高，但却低于男性。“男强女弱”、“男主外、女主内”的家庭模式仍是家庭的主流。这预示中国家庭中男女之间实现法律的平等还需要各方面的努力。与城市妇女相比较，农村女性的家庭地位相对低些。农村妇女要实现自我价值目前尚有一定困难。中国婚姻法第2条、第9条至第14条、第18条对男女平等及夫妻在人身及财产方面的权利与义务作了较为全面的规定。中国妇女法对妇女在婚姻家庭中的地位作了更为具体之规定。但法律条款与现实之间的差距是客观存在的。笔者认为要缩小中国妇女法律条款与实践中的差距须注意几个问题：
　　 （一）实行灵活的就业机制。
　　如实行弹性的工作制、非全时工作制、阶段就业制等，以减轻女性在家务劳动中的强度。在家务劳动社会化水平较低的情况下，妇女既要参加社会劳动，又要承担家务及生育上的压力。从法律上保证实行灵活就业机制，以保障女性权益不受侵害。
　　 （二）完善社会保障机制。
　　建议设立女性生育补偿基金制度，应将生育看成一项重要的社会工作，保证妇女在生育期有足够的物质条件、时间精力，这是社会进步之表现。它可以将目前一些妇女在岗不在业的行为公开化，使企、事业单位在雇佣女工时因生育而造成的损失与开支尽可能由社会统一负担，中国目前已有些城市开始实施了这项改革，但显然离实践的要求距离很大。
　　 （三）完善相应的法律机制。
　　法律机制的不完善也是妇女地位在现实中失落的重要原因之一。我们不否认这样一个现实，生产力的高速发展和社会财富的急剧增长，导致了严重的性别职业分化及贫富差距增长。与男性相比，中国女性在竞争中处于相对劣势地位，女性的社会与家庭地位开始滑落，大批女工被列为编余人员，一些妇女开始回归家庭，把家庭与婚姻作为自己的寄托与支柱。妇女在经济上重新依附于男性，无疑是妇女家庭地位开始下降的一个信号。已滞后社会发展的婚姻家庭法与有关法律，在维护妇女权益方面已显得力不从心，笔者认为完善相关法律是缩小妇女婚姻家庭地位法律与实践差别的重要措施。
　　1.加强、加快生育方面立法工作，避免人口盲目增长，使女性生育质量与健康得到足够重视。
　　2.从立法上承认家务劳动的社会价值。
　　3.修改现行婚姻家庭法，充实有关内容条款，体现妇女权益的保障势在必行。令人欣慰的是在修订现行婚姻家庭法时，立法者始终关注和倾听妇女的声音。笔者认为将妇女权益渗透到婚姻家庭法中是妇女婚姻家庭地位提高的重要步骤。国际上一些女权主义者尖锐地指出：“法律是男性主宰结构的一部分，它的等级、组织、对抗形式和抽象解决相互冲突的权利的宗旨，使得法律成为父权式的机制——法律的语言和意象强调其男子主义；法律主张传统上与男子相关联的理性、客观性和抽象性，而与此相对立的则是妇女活动范围的情感性、主观性及情景思维的界定。”（注：黄列：《妇女与国际人权法》，载《外国法译评》， 1996第4期。）这一观点虽有点激进但是不能否认带有夫权色彩的法律，常常忽略了妇女的声音。笔者认为，社会上潜在的不利因素及妇女权利的笼统化、公式化使妇女权利的法律体现十分微弱，在修改现行婚姻家庭法时，只有突破法律上的性别结构，并考虑到女性的现实状况，才能使妇女的法律定位更为科学。
　　关于修改我国现行婚姻法的立法建议：
　　（1）建议补充和完善基本原则。
　　家庭暴力是一个世界性的问题，中国传统的掩饰家庭暴力的观念已受到强烈冲击。2000年4月全国妇联就修改《婚姻法》对全国31个省、自治区、直辖市的民意抽样调查结果显示：“96.1％的人认为修改后的婚姻法对家庭暴力应加以制裁”（注：全国妇联：《家庭暴力轻的也应法治——全国妇联对〈婚姻法〉提出修改建议（二）》，《中国妇女报》，2000年8月28日第1版。）随着社会文明程度的提高，越来越多的人开始关注自己在家庭中的人格与尊严，越来越多的人认为应采取有效法律措施制止家庭暴力。目前新婚姻家庭法草案已增设这一规定，这是中国婚姻家庭立法上一次重要突破，然而因其过于粗简，操作性微弱，真正落实这一原则尚有一定难度。笔者认为立法上应科学界定这一概念。目前有许多对家庭暴力概念的界定主要集中在人身权的强暴行为上，未能科学地揭示家庭暴力之内涵。因为性别岐视对妇女身体上造成损伤较为明显，然而精神上的损伤因其隐蔽性而较少有记录，但事实上对妇女人身的伤害常伴随着对其精神上的伤害。因此要科学地诠释家庭暴力之内涵，须将对受虐者的人格、精神上的损害纳入到家庭暴力的视野。《全国妇联关于修订〈婚姻法〉全国民众意愿调查报告》中指出：“91.5％的人认为家庭暴力应当包括精神虐待”。 （注：全国妇联：《家庭暴力应当制裁——全国妇联关于修订〈婚姻法〉全国民众意愿调查报告之三》，《中国妇女报》，2000年8月3日。）笔者认为所谓“家庭暴力是指施虐者对家庭成员进行肉体或精神上的折磨、伤害或凌辱等强暴行为，从而使受虐者屈从于施虐者。”笔者认为要真正消除家庭暴力须在法律上制定相应的措施，否则禁止家庭暴力的原则将形同虚设。
　　（2）增设国家保护与指导婚姻家庭原则。
　　中国妇女承受着社会、家庭与精神上的多重压力，传统文化教育对妇女人格的渗透，使中国女性对挫折的心理耐受能力低于男性。由于缺乏科学引导，致使一些女性在遭遇情感挫折后因无法走出困惑而踏上不归路。笔者认为设此原则，可突出婚姻家庭关系在社会经济活动中的重要作用。笔者认为要使婚姻家庭朝着健康文明方向发展，应建立专门的保护、指导婚姻家庭的研究指导中心，以减少妇女家庭与精神负担。
　　（3）建议增设个人利益与社会利益相结合之原则。
　　目前离婚案件中，强调个人本位主义的倾向十分严重。据河北省邯郸市妇联1997年、1998年的信访显示，因第三者介入引发的婚姻纠纷的分别占婚姻家庭方面上访量的30％、25％。增设这一原则，可防止人们滥用婚姻自由权。
　　（4）建议适当拓宽夫妻人身关系的范畴。
　　建议增设夫妻有同居义务和终止同居义务之条款。新婚姻法将肯定夫妻有同居义务，但笔者认为为防止、扼止家庭暴力及婚内性侵犯，增设终止夫妻同居的条款极有必要。在司法实践中，特别是在离婚诉讼，离婚妇女被毁容、被残害的恶性案件时有发生，所以允许夫妻在一定情势下终止夫妻同居义务是必要的。
　　（5）完善我国的离婚制度。
　　第一，应制订配套的法律措施，保障妇女的财产权利。
　　在协议离婚中，侵犯妇女财产权利现象时有发生。目前女方作为原告的占离婚案件的60％，为早日摆脱不幸的婚姻，妇女往往放弃了财产权利。新婚姻法将离婚申请到批准的日期作了延长，但在如何避免妇女财产权利受损方面未有切实措施。笔者认为应设立财产登记与审查制度（注：李秀华：《修改婚姻家庭法与中国妇女权益保障之研究》，载《女性与社会文化演进》，东西事业文化公司出版社，1999年6月版， 第134页、135页。）。离婚时婚姻登记机关或法院应对当事人的离婚协议的真实性、合法性、公正性予以审查。
　　第二，建议科学界定离婚之标准。
　　笔者同意将夫妻感情确已破裂改为婚姻关系确已破裂，但认为不应冲击感情在婚姻破裂中的主导地位，如果人为限制离婚，不仅会使婚姻质量大打折扣，且会使妇女在所谓合法婚姻内受到身体与精神的双重伤害。
　　第三，建议增设离婚之法定事由。
　　第四，建议细化离婚妇女住房权之问题。
　　陕西省高级人民法院调查证实，在离婚案件中，夫妻感情确已破裂，因女方无房居住而未能判决离婚的占一定比例。要走出离婚之误区，必须改善夫妻在住房中的被动地位。笔者认为可将最高人民法院关于房屋居住权、承租权等问题的主要司法解释上升为法律条款，规定在新婚姻家庭法中，以弥补现行法律之不足。在住房与市场接轨的情况下，应考虑我国多数家庭中男强女弱的经济状况，注意维护妇女的合法权益。
　　第五，建议设立离婚损害赔偿制度。
　　在法院受理的离婚案件中，因夫妻一方与他人通奸、姘居、重婚或虐待、遗弃等原因导致婚姻破裂的占一定比例。在上述类型的离婚案件中，无过错方往往身心倍受伤害，由于我国法律对此类案件未作处罚与补偿规定，无过错方常常得不到任何补偿。因男方有过错而女方被迫提出离婚的占相当的比重，在破碎的婚姻中，女性的身体及至心灵所受的伤害通常重于男性，笔者认为上述原因导致的离婚案件中，在财产分割上注重对无过错一方予以补偿，有利于预防与制裁违反婚姻家庭法的行为，有助于使无过错方在物质上、精神上寻求公正与补偿。笔者认为从一定程度上而言，精神上的补偿更为重要，在增设离婚损害赔偿数额时，应确定赔偿金的下线，以确保无过错方的合法权益（注：李秀华：《改革与完善我国婚姻家庭制度之法理研究》，载《河北法学》，2000年第2期第15页。）。
　4.加强执法环节、强化监督机制。提高执法者的素质及强化执法者的女性意识也很重要。
　　笔者认为缩小妇女婚姻家庭法律条文与实践中的差距，是一项综合性的社会与法律工程。在修订婚姻家庭法之际，探讨妇女婚姻家庭法律条文与实践之中差距，笔者旨在寻求一种突破点，使妇女权益在婚姻家庭中得到更充分的体现，使妇女的法律地位更趋于现实。