现代公司管理人必读——清算与破产

发布日期：2010-11-10 作者：葛长峰律师

第十一节清算与破产

问：什么是清算，哪些情况下应当清算？
答：清算是企业在终止过程中，为终结企业现存的各种经济关系，对企业的财产进行清查、估价、变现、清理债权、偿还债务、分配剩余财产的行为。清算的结果是企业注销，不复存在。清算分为两种，自行清算和法院强制清算。一般来说，可以以股东会决议的形式决定清算。如果企业被吊销营业执照或责令关闭的，企业也应当进行清算。
问：企业如何自行组织清算？
答：第一步：在15日内组成清算组，成员包括董事或股东；第二步：清算组自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告，接受债权人申报债权。第三步：清算组回收债权，清理、变现企业资产，安置职工。第四步：清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，报股东（大）会批准；第五步：支付清算费用、职工工资、社保费用和补偿金，缴纳税款，偿还公司债务。第六步：清算结束后制作清算报告，报股东（大）会批准，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，登报公告公司终止。
问：法律对清算中的公司有什么要求？
答：按照规定，在申报债权期间，清算组不得单独对债权人偿还债务。清算期间，公司继续存在，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在没有偿还债务前，不得分配给股东。如果发现公司资不抵债的，清算组应当依法向法院申请宣告破产。
问：如果不及时组织清算，股东或董事要承担什么责任？
答：股东、董事没有在法定期限内组织清算，导致公司财产贬值、流失的，债权人有权要求股东、董事在损失范围内承担赔偿责任；股东、董事因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人有权要求股东、董事承担连带清偿责任。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算的，债权人有权要求股东、董事承担清偿责任。
问：法院强制清算都有哪些要求？
答：强制清算由法院组织实施。基层法院负责受理县级工商部门登记公司的清算案件，中级法院受理地市以上工商部门登记公司的清算案件。企业不组织清算或拖延清算的，法院会根据债权人或公司股东的要求指定清算组进行清算。一般的，强制清算应当在6个月内清算完毕。除法院的强制性与组织之外，强制清算的其他程序与自行清算程序类似。
问：什么是破产，破产有哪些影响？
答：破产是指当债务人资不抵债时，债权人通过一定程序将债务人的全部资产平均受偿，从而使债务人免除不能清偿的其他债务，并由法院宣告企业清算解散的法定程序。但如果债权人投票通过和解或重整计划，那么负债企业可能重新恢复经营，避免进入清算程序。因此，破产程序可以分为和解程序、重整程序和清算程序三个程序。破产程序涉及负债企业、债权人、股东、职工以及社会利益，是一项系统解决问题的纠纷解决机制。
问：哪些人可以向法院申请企业破产？
答：按照规定，拟破产企业自己可以申请破产，债权人也可以申请破产。破产企业自行申请的，要提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况；债权人申请破产的，要提交破产申请书和企业资不抵债的证据。
问：破产程序一般持续多长时间？
答：目前，法律对于破产案件的整体审理期限没有强制性规定，但对个别破产阶段的期限有一定的要求。如，债权申报、核查为3.5个月。按照规定，法院受理破产案件后25日内发布受理及债权申报公告，债权申报的期限一般为3个月，债权申报期满15日内召开第一次债权人会议，会议的主要内容就是核查债权。重整计划制定、表决7个月。法院裁定重整后，在6个月内制定重整计划，法院会在收到重整计划后30日内召开债权人会议表决。其他阶段的期限没有明确规定。就司法实践看，破产重整程序的时间较长，破产和解程序次之，直接进入破产清算程序的时间会稍短一些。
问：企业进入破产程序是不是一定会清算、解散、注销？
答：破产程序分为和解、重整或清算几个不同的程序，破产只是通称，如果债务人与债权人和解或者债务人重整成功，企业就不会进入清算程序。因此，破产清算程序并不是破产案件的必然结果。在发达国家中，对经营管理不善的企业而言，破产是一种保护、再生程序。
问：破产企业欠职工的工资、社保费用是不是一定能够优先于担保债权受清偿？
答：对此有两项说明，一是职工债权不再必然优先于担保债权，二是这些优先的职工债权形成时间也有限制。按照新《企业破产法》的规定，只有对于2006年8月27日之前形成的职工工资、社保费用、补偿金，在破产财产不足以清偿职工债权时，才能用担保财产来偿还。随着时间的流逝，2006年8月27日前的职工债权将追渐成为历史，但从目前的司法实践来看，职工债权数额较大，难免会影响担保债权的清偿。
问：作为破产企业的债权人，如何最大限度保护自己的权利？
答：第一步是按要求申报债权，提交的债权证明材料一定要扎实、完整，避免产生争议；第二步是积极参加债权人会议，充分行使自己的权利；第三步是债权人之间要团结一致，共同维护自己的权利；第四步依法履行自己的知情权，多与法院、破产管理人沟通，如有疑问可以要求查阅相关材料。
问：什么是和解程序、重整程序，怎么申请？
答：破产和解程序是指法院受理破产案件后，破产程序终结前，债务人与债权人之间就延期偿还和减免债务问题达成协议，终止破产程序的诉讼程序。破产和解不仅需要债权人会议与债务人协商一致，而且要经过法院的裁定认可，方能成立。破产重整，是指在企业无力偿债的情况下，债务人提出重整计划并经债权人会议通过后，企业继续营业并分期偿还债务，使之摆脱困境、走向复兴的再建型债务清理程序。和解的特点是债务减让，债权人能够在短时间内部分得到受偿。重整的特点是债务延缓，破产企业经营正常后逐步偿还。按照规定，可以在法院受理破产申请后申请和解、重整，也可以直接向法院申请和解或重整。
问：如何参加债权人会议，会议都是什么内容？
答：债权人会议是全体债权人议事的法定组织形式。会议由会议主席主持，债权人有权按照会议程序发言、行使权利。按照规定，债权人可以自行参加会议，也可以委托他人参加债权人会议。在会议中，在第一次债权人会议中，主要是核查债权；在和解程序中，债权人会议的主要内容是讨论和解草案；在重整程序中，会议的主要内容是讨论重整计划。在破产清算中，会议的主要内容是讨论财产变价、分配方案。因此，为充分维权，建议积极参加债权人会议。
问：如果公司申报的债权没有得到确认，怎么办？
答：按照规定，如果债权没有得到确认的，应当向法院提出债权确认诉讼，以法院判决的形式确定债权。
问：债务人进入破产的，没有到期或没有确定的债权怎么处理？
答：按照规定，法院受理债务人破产的，未到期的债权提前到期，可以申报债权；附条件的债权或未确定的债权也可以申报债权，只是待这些债权确定后，才能接受分配，在分配之前管理人会将分配份额提存。
问：对于有第三人保证的债权，债务人破产时怎么处理？
答：破产程序不影响债权人追究保证人的责任，因此，债权人可以向破产企业申报债权，也可以直接要求保证人偿还债务，只要债权人受偿金额不大于债权数额。如果债权人不向破产企业申报债权，保证人可以以将来的债权向破产企业申报债权。

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