司法考试国家赔偿法解读及提示（一）

　　国家赔偿法是我国法治建设的一个里程碑，因为它明确规定了政府机关有违法给公民造成损害，要认错、要承担责任。政府有这个承担责任的态度，这无疑是好的、是一种进步，但是我们又看不出足够多的诚意。因为国家赔偿法自95年实施以来，很少有人能真正从政府的口袋里拿到赔偿金。这就与国家赔偿法里面一些不合理的规定有关。

　　随着人们法律意识的提高，国家对法制建设的重视，尤其是近年来出现的很多冤假错案，像佘祥林案、麻旦旦案等案件出现使得国家赔偿法的修改提上了议程。什么喝水死、躲猫猫、做梦死等等光怪陆离的离奇死加快了国家赔偿法的修改。于是经过1、2、3、4审的漫长等待，国赔法像个扭捏的大姑娘终于“犹抱琵琶半遮面、千呼万唤始出来”啦！

　　无论对于单纯的过司考，还是学点东西，都有必要熟悉一下。

　　国家赔偿法最重要的修改有2处：一处把第2条当中的“违法”去掉；一处是在第35条当中增加了精神抚慰金。前者是程序的公正，后者是实体的公正。

　　① 删除“违法”也就取消了“违法确认”程序 ，这个变化起着牵一发而动全身，一点涉及一个面的效果；

　　② 增加精神抚慰金 使得很多很多受到国家机关工作人员人身侵害的公民，在精神上得到一点慰藉，如果可以弥补心灵创伤的话，这也算是一种正义。

　　第2条当中删除了‘违法’二字

　　修正前的国家赔偿法第2条规定：“国家机关和国家机关工作人员，违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”

　　在法律条文上看变动很小，只是删除了2个字而已，但它所产生的实际效果是非常大的，第一，删除了“违法”二字，也就取消了违法确认程序，以前赔偿请求人要求赔偿，首先经赔偿义务机关确认其行为违法，这无异于让执法者自己打自己的耳光——这比登天难。赔偿义务机关或者是不予确认、或者是久拖不决，违法确认程序成为老百姓申请国家赔偿很难逾越的一个门槛。

　　第二，这意味着国家赔偿的归责原则由国家赔偿法修正前的国家机关及其工作人员的违法行使职权造成损害，变成在法定情形下国家机关及其工作人员即使是合法行使职权也应承担赔偿责任。

　　把“违法”二字删除，既扩大了赔偿的范围，又简化了求偿程序，有利于赔偿请求人顺利实现自己的主张。

　　第3条第3项修改为：（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的”。

　　在实践中，执法人员并不完全采用殴打或者唆使他人殴打的行为，很多时候他采用有饭不给吃、有水不给喝，有病不给看，让你做老虎凳、给你灌辣椒水，让电流攻心，让小便失禁等等这些虐待为。

　　第3项增加了“虐待”、“放纵他人以殴打、虐待”等行政行为侵害公民人身权的情形，这就就扩大了行政赔偿的范围，也有利于遏制刑讯逼供、随便折磨人的非人道行为。