关于对发明专利的申请人给予“临时保护”

　　一、本法规定专利权的期限是从专利申请日开始计算的，但专利权的取得却以专利权的授予为条件。在提出发明专利申请到被授予专利权之前，其权利主张者仅仅是申请人，而不具有专利权人的身份。因此，在发明专利申请公布后、专利权被授予前，专利申请人并不享有完整的、充分的、真正的专利权，而仅仅是一种被称为临时保护的“准专利权”。这种现象是由于发明专利申请审查制度的特殊性的原因造成的。

　　与实用新型和外观设计单纯的“初步审查”不同，我国专利制度对发明不仅进行初步审查，而且还采取“实质审查”原则和“早期公开、延迟审查”原则。所谓初步审查，又称为“形式审查”，审查的主要内容是看专利申请文件是否齐备、其形式是否符合法律要求、申请人是否具有合法身份等等。对于实用新型和外观设计，只要经过初步审查被认为符合法律要求，就可以被授予专利权，并且将申请内容公开。因此，它们的授权与公开是同步的。在实用新型和外观设计专利被授予之前，公众并不能了解专利申请的内容。但是，对发明专利申请而言，申请内容的公开与专利权的授予却是不同步的。在经过初步审查后，自申请日起满18个月，发明申请的内容就予以公布，或者根据申请人的请求更早地公布其申请内容，但专利权并不同时授予，而是要等到通过实质审查后，才能被授予专利权。所谓实质审查，就是对发明申请是否具备法律所要求的新颖性、创造性和实用性等授权条件进行审查。这样，就会产生如下矛盾：发明专利申请的内容在被授予专利权之前就已经被公开，因此公众在发明专利申请公开后、专利权被授予前就能够了解到该发明专利申请的内容，并可以根据被公开的专利申请来实施该专利申请所记载的技术方案。而此时，专利权并没有被实际授予，申请人还不具有合法的专利权人的身份，他无权行使禁止权，阻止他人对发明的实施。但是，由于专利权的期限是自专利申请日开始计算的，至少在理论上，发明专利的申请日与授权日之间的这段时间应当是专利权人可以享有权利的期限。而且，由于此时专利权并没有被实际授予，因而在理论上也存在着申请人不能最终获得专利权的可能性。而专利制度本身的作用在于既保护发明人或专利权人的利益，也保护公众利益和促进科技进步、提高全社会的科学技术水平。这就要求在发明专利的申请人与社会公众之间，寻求利益的平衡点。一方面，不能由于一项已经公开的技术尚未取得专利权，就禁止公众善意地实施该技术方案，从而以牺牲公众利益与整个社会的技术进步为代价来保护申请人的利益；另一方面，也不能无视申请人自身的正当利益而放任公众对申请人发明的掠夺性实施，从而以伤害申请人发明创造的积极性为代价片面追求技术的进步。因此，就产生了本条规定的“发明申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用”这种临时保护措施。

　　二、“临时保护”，是对一项尚在申请程序中的发明的专利权处于不确定状态下的“费用请求权”。在这种情形下，法律首先承认公众和社会享受科技进步成果、实施发明技术方案的权利，同时也充分考虑申请人可能最终获得专利权的实际利益，保障公众在享受发明专利申请人所提供的技术成果的同时，给予申请人适当的经济补偿。在专利权被正式授予之前，申请人对其享有的这种费用请求权的实现，只能依赖对方的自动履行，尚不能请求人民法院或管理专利工作的部门借助国家强制力强制当事人履行。但是，一旦专利权被实际授予，则专利申请人即转变为专利权人、临时保护期也转变为专利权有效期。届时，专利权人则有充分的权利，将这种临时保护下的费用请求权转变为强制性的权利，并可以请求人民法院或者管理专利工作的部门借助国家强制力实现其费用要求权。