我国宪法可否进入诉讼

发布日期：2004-06-01 文章来源：互联网

　　在中国，其他法律都可以进入诉讼，唯独作为国家根本大法的宪法却不可以。为什么宪法作为国家的根本大法却不能进入诉讼？这到底有无法律依据或其他任何根据？不能进入诉讼，中国宪法又是如何实施的呢？中国宪法进入诉讼的必要性、可能性到底怎样？这些就是本文要探讨的问题。

　　一、宪法不进入诉讼的“根据”

　　笔者试图找到中国宪法不进入诉讼的任何“法”的依据，然而结果令人吃惊，中国宪法不可以在司法机关适用，竟没有任何法律或政策依据，而是“习惯” ！

　　宪法是国家的最高法，但却不能在任何诉讼活动中发挥自己的效力，这不符合现行《宪法》的规定和精神。我国现行《宪法》没有任何一个条款明示或暗示它本身不得进入诉讼，相反它多次强调自己“是国家的根本法，具有最高的法律效力”。所有公民、组织和机构都“必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。”“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。……一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。”即使在此前的几部宪法中，也从来没有条款显示它本身不可以进入诉讼。

　　一般法律是不可以中止宪法的执行力的，“子法”不可以废除“母法” ，这个基本的法律定理应该是不容置疑的。退一万步讲，即使可以，我们也找不到一部法律作这样的规定。查遍新中国所有的法律，包括已经被废除的法律，我们也查不到根据。有人会说，《中华人民共和国人民法院组织法》（以下简称《法院组织法》）第 3条规定人民法院的任务是“审判刑事案件和民事案件，……” ，其中并没有规定宪法诉讼，但是，这一条同样没有规定经济诉讼、行政诉讼和其他新出现的诉讼，为什么人民法院就可以受理这些案件呢？所以说该观点也是站不住脚的。从法理上说，法院是解决一切纠纷的地方，只要有人到法院就某个纠纷起诉，法院就有责任通过公正的程序加以解决，这些纠纷当然包括有关宪法的。更何况《法院组织法》也完全无权中止宪法的司法效力。

　　是否有政策依据？也没有。

　　是否领导人讲过话？首先，领导人不可以以言代法、以言废法。其次，新中国三代领导人从来没有谁讲过宪法不可以进入司法程序，相反倒是都一再强调宪法的重要性。江泽民同志不久前还明确指出，宪法是国家的根本大法，在国家生活中具有极其重要的作用；我们要在全社会进一步树立宪法的权威，建立健全保障宪法实施的强有力的监督机制；一定要十分明确，任何国家机关、组织和个人，都没有超越宪法和法律的特权；违宪是最严重的违法，一切违反宪法和法律的行为，都必须予以追究。② 这是中国共产党第三代领导核心关于宪法实施的最权威的论述。从中我们看到的是中国共产党坚决维护宪法尊严，保障宪法贯彻实施的决心和急切心情，没有任何地方明示或暗示宪法不可以进入诉讼。相反这将是我们推动宪法实施、建立宪法诉讼制度的根本指针。

　　由此可见，中国宪法不进入诉讼，既没有宪法依据，也没有任何法律或政策依据，也没有任何领导人讲话的依据。那么，宪法不进入诉讼的根据到底何在呢？一般认为，中国宪法不可以进入法院的具体诉讼，主要是基于最高人民法院曾经对此所作的司法解释。

　　二、对最高人民法院有关司法解释的分析

　　我们先看看最高人民法院的两个“批复”。 1 955年 7月 30日最高人民法院研字第 1 1 2 98号对当时的新疆省高级人民法院曾经作过一个批复（以下简称“55年批复”）。“55年批复”认为宪法在刑事方面并不规定如何论罪科刑的问题，因此，“在刑事判决中，宪法不宜引为论罪科刑的依据”。当时的最高人民法院没有指出理由，只是说宪法是国家的根本大法，也是一切法律的“母法” ，并引用了刘少奇委员长论述宪法重要性的话。但是，该批复并没有说在民事、经济和行政等判决中不可以引用宪法，也没有说在刑事诉讼中不可以适用宪法，只是说在刑事判决中不宜引用宪法作为论罪科刑的依据。再者，在刑事诉讼活动中“不宜”引用宪法，也没有完全排除引用宪法的可能性。③

　　人们谈起中国宪法不可以被法官引用，大都归因于“55年批复”。其实，最高人民法院在1 986年 1 0月 2 8日还有一个给江苏省高级人民法院“关于制作法律文书应如何引用法律规范性文件的批复”（法（研）复 [1 986]31号，以下简称“86年批复”）也涉及到这个问题。

　　“86年批复”首先详述了我国立法权的划分和法律体系，确认了哪些可以称为“法律” ，从而可以在制作法律文书中被引用，这包括法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例。不可以引用的规范性文件包括国务院各部委发布的命令、指示和规章，各县、市人民代表大会通过和发布的决定、决议，地方各级人民政府发布的决定、命令和规章以及最高人民法院的意见和批复等。可见，“86年批复”在罗列哪些是可以引用的法律文件时，只罗列了各种“子法” ，没有把“母法”包括进去。对人民法院是否可以引用宪法规定判案，该“批复”既没有肯定，也没有否定，采取了回避态度。对此，我认为不能把“86年批复”理解为排除了引用宪法条文判案的可能性。因为，这种排除必须是明示的，不可以“暗示”。再者，如前所述，一般法律是不可以中止宪法的执行力的。法律尚且不可，最高人民法院的司法解释更是不可了。④ 其实，人们如果把该“批复”中的“法律”理解为包括宪法在内的一切法律也是顺理成章的。

　　上述最高人民法院的两个“批复”是我们目前所能找到的关于宪法不可以在法院的法律文书中引用的直接的“法律根据”。如何看待最高人民法院的这两个“批复” ？作出这样的“批复”的法律依据是什么呢？我们不妨再探讨一下司法解释的性质。

　　1 981年 6月 1 0日五届全国人大常委会第 1 9次会议通过的《关于加强法律解释工作的决议》（以下简称《决议》），曾经明确指出凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。《法院组织法》第 33条也作出了同样的规定。最高人民法院据此于1 997年 6月 2 3日制定了《关于司法解释工作的若干规定》，规定最高人民法院制定并发布的司法解释，具有法律效力。这些就是最高人民法院制作司法解释的法律依据。

　　那么，作为司“法”机关的最高人民“法”院可以不可以通过司法解释来选择哪些“法”要执行，可以引用，哪些“法”可以不执行，不得在判决书中引用呢？尤其是司法机关可不可以自行决定国家的根本大法不得作为法院判决的依据，不得加以引用，实际上是不承认其效力呢？答案显然是否定的。在我国，司法机关对自己要“司”的“法”是没有选择权的。人民“法”院作为我国的司法机关，只有忠实地“司”国家最高权力机关通过的各种法律包括宪法的义务和责任，而没有选择自己要“司”的法律的权利。而且，既然宪法是国家最重要的法律，是根本大法，那么作为司“法”机关的“法”院理应首先“司”宪法，保证宪法不折不扣地得到执行，而不是把宪法排除在自己要“司”的法律之外。《决议》和《法院组织法》给最高人民法院授予的司法解释权的界限十分明确，即限于“法院审判工作中具体应用法律、法令的问题”。没有授权人民法院选择哪些法律、法令应该执行，哪些可以不执行（况且如前所述，《决议》和《法院组织法》也不得作这样的授权）。人民法院不得以司法解释代替法律，更不得以司法解释代替宪法，剥夺宪法本身的执行力。

　　所以，“55年批复”规定刑事判决不宜引用宪法条文、“86年批复”对可否引用宪法判案采取“暧昧”态度都是不合适的，它们均不应作为宪法不能进入诉讼的依据。再者，“55年批复”是针对 1 954年颁行的《宪法》而言的，早已不适应现行《宪法》的情况，后者在宪法本身的效力和实施方面有更充分和更直接的规定。

　　综上所述，我国现行《宪法》不能进入诉讼，不仅没有任何宪法的、法律的、政策的、领导人讲话的依据，而且也不应视为有司法解释的依据，两个“批复”造成的误解应予澄清。

　　三、有关宪法的司法实践

　　尽管中国宪法不进入诉讼实际上没有任何根据，人们一直在有意无意地回避这个问题，但生活之树是常青的，客观现实并没有迁就人们的主观意志。笔者特别查找了从建国至今最高人民法院的有关案例汇编，看有无法院判决引用宪法条款的。我很容易地就找到四个这样的案件。在这四个案子里，法官在判决时均不同程度地引用了宪法的规定作为判决依据。需要指出的是，这四个案件都是有关公民基本权利的，其中一个是刑事的，另三个是民事的。另外还有一个案件就是直接的宪法诉讼，但法院并没有受理。下面逐一作些分析。

　　（一）沈涯夫、牟春霖诽谤案

　　被告人沈涯夫、牟春霖合作撰写的《二十年“疯女”之谜》一文（以下简称“谜文”），刊载在1 983年第 1期《民主与法制》杂志上。“谜文”说杜融为了达到从武汉调到上海市的目的，采取毒打等手段，逼其妻子狄振智装疯。杜调到上海后，因私生活出问题，害怕妻子揭发，于 1 973年 3月再次强行将妻子送进精神病医院，致使狄戴着“疯女”的帽子生活了 2 0年。“谜文”发表之后，造成恶劣影响，使杜的人格、名誉遭受严重损害，无法正常工作。杜于是向上海市长宁区人民法院起诉，指控两被告人采用写文章的手段对他进行诽谤，要求依法追究被告人的刑事责任并赔偿其经济损失。长宁区人民法院经审理，认定被告人的行为已构成诽谤罪，应承担相应的法律责任。两被告人不服，向上海市中级人民法院提出上诉，要求保护新闻记者的合法权益。

　　上海市中级人民法院经审理，查明沈、牟二人不仅具有诽谤他人的故意，而且实施了诽谤他人的行为，且情节严重。至于两被告人声称要求保护新闻记者的合法权益，上海市中级人民法院指出，我国宪法明确规定国家保护公民言论、出版的自由和权利，但是，新闻记者和所有公民一样，在行使宪法和法律规定的权利时，必须履行宪法和法律规定的义务，即“不损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利” ，“禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害”。据此上海市中级人民法院驳回上诉，维持原判。⑤

　　评述：本案中两上诉人的行为确已构成诽谤罪。他们不服一审判决的理由之一是，他们认为自己的行为属正当行使宪法保护的公民的言论自由权，无诽谤他人的故意，因此要求法院“保护新闻记者的合法权益”。对此，上海市中级人民法院巧妙地引述了宪法的有关规定，指出言论出版自由权既受宪法的保护，同时宪法也要求在行使该项权利的时候，不得损害其他公民的合法的自由和权利，不得用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害。在这里我们可以清楚地看到法官的智慧。由于“55年批复”的存在，法官“在刑事判决中不宜援引宪法作论罪科刑的依据” ，但在本案中，法院对上诉人以宪法为依据提出的要求“保护新闻记者的合法权益”的诉求，又没有其他具体的法律予以驳回，因此只能引用宪法规定，但是又不能直接引用宪法条款，因而法官就先笼统地指出宪法的规定，然后又没有注明条款地引用了宪法第 38条和第51条。这个判决很有意义。

　　（二）张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿纠纷案

　　1 986年 1 0月被告张学珍负责的青年合作服务站承包了天津碱厂除钙塔厂房拆除工程。在施工拆除大梁时，大梁从中折断，临时工张国胜（本案原告张连起之子、张国莉之兄）等人滑落坠地，张受重伤，后不治死亡。经天津市法医鉴定，张的死亡确系工伤所致，与其他因素无关。之后，双方在由谁承担因此而造成的经济损失问题上发生纠纷，张连起、张国莉向塘沽区人民法院提起诉讼，请求被告赔偿全部经济损失。被告辩称：张入站填写登记表时，同意“工伤概不负责”的说明；张死因不明。据此，无法满足原告的要求。

　　塘沽区人民法院审理认为，被告方在组织施工中，不按操作规程办事，违章作业，在发现事故隐患后，不采取预防措施，因此，这起事故是过失责任事故。经鉴定，张的死亡是工伤后引起的死亡，与其他因素无关。我国宪法明文规定，对劳动者实行劳动保护。这是劳动者所享有的权利，受国家法律保护，任何个人和组织都不得任意侵犯。被告身为雇主，对雇员理应依法给予劳动保护。但她却在招工登记表中注明：“工伤概不负责”。这是违反宪法和有关劳动法规的，也严重违反了社会主义公德，属无效民事行为，应当承担责任。在法院调解下，双方达成了协议。⑥

　　评述：应该说这是一件普通的损害赔偿案。问题出在张国胜入站填写登记表时，同意“工伤概不负责”的条款。根据“合同自由”的原则，既然登记表（即合同）明确载明同意“工伤概不负责”这个苛刻的条件，那么发生了工伤，应该由自己负责，不应向被告要求赔偿。但是在劳动合同中载明“工伤概不负责”这样的条款直接违反了《宪法》第 42条关于国家加强劳动保护、保护劳动者合法权利的规定和精神，因此是无效的。显然，如果法官不引用宪法条款，对这个案件是很难作出合情、合理、合法的判决的。

　　（三）王发英诉刘真及《女子文学》等四家杂志社侵害名誉权纠纷案

　　1 985年 1月 1 8日《秦皇岛日报》发表长篇通讯《蔷薇怨》，对王发英与不正之风作斗争的事迹作了报道。之后，上诉人刘真认为该文失实，就撰写了“及时纪实小说”———《特号产品王发英》。文章使用许多不干净的语言，侮辱王的人格，并一稿多投，扩大不良影响，使王在精神上遭受极大痛苦，在经济上受到损失。《女子文学》等四家刊物均不同程度地发表了该作品。为此，原告王发英向石家庄市中级人民法院提出诉讼，认为刘真和《女子文学》等四家杂志侮辱了她的人格，侵害了她的名誉权，要求刘真及四家杂志社承担法律责任。刘真和四家刊物都否认了指控。法院经审理认定：被告刘真和四家刊物均侵害了原告的名誉权，应承担相应的责任。被告不服一审判决，向河北省高级人民法院提出上诉。

　　河北省高级人民法院经审理认为：根据《宪法》和《民法通则》第 1 0 1条的规定，公民名誉权受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民的名誉。上诉人刘真撰写文章，多处使用侮辱性语言，侮辱王的人格，侵害了王的名誉权。上诉人《女子文学》等四家刊物发表、转载上述作品，也侵害了王的名誉权，依法应当承担民事责任。因此河北省高级人民法院驳回上诉，维持原判。⑦

　　评述：《民法通则》第 1 0 1条规定，公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。在这里“人格尊严”被放在名誉权里在狭义上使用，因此从上下文和立法本意上看，这一条实际上讲的就是名誉权。然而，《宪法》第 38条的规定是，中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害。宪法在这里讲的人格权包括的内容十分广泛，既包括姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权，又包括公民的一般人格尊严权、隐私权等。⑧ 问题就出在《民法通则》没有规定公民的一般人格尊严权。在现实生活中，对公民名誉权的侵犯，往往同时又侵犯了公民的一般人格尊严权。学术界也都公认人格尊严不同于名誉权。⑨ 但是，由于《民法通则》只规定了公民的名誉权，因此，尽管宪法明确规定保护公民的一般人格尊严权，但是法院在审理和判决时，却只能套用《民法通则》关于名誉权的规定来处理侵犯公民人格尊严权的诉讼，而不能直接引用宪法来全面保护公民的人格权。这是不合理、不正常的。

　　在这个案件里，石家庄市中级人民法院就是直接引用《民法通则》的条款来判案。在二审中，河北省高级人民法院也只简单地提及宪法，以加强说服力，而没有直接引用宪法的条款。这样既避免了引用宪法具体条款，又达到了增加说服力的目的。值得注意的是，现实生活中发生的这样的纠纷越来越多。下面就是一个新例。

　　（四）钱某诉屈臣氏日用品有限责任公司侵犯人格尊严和名誉权案

　　上海一女大学生钱某到屈臣氏公司开办的超级市场购物，保安怀疑钱某偷盗，就将钱某带到地下室强行搜身。钱某认为商场怀疑她是小偷并违法对其实施极其下流的搜身，侮辱了她的人格和名誉，给她造成了极大的精神痛苦，因此诉至虹口区人民法院。法院通过审理认为，屈臣氏公司侵犯了钱某的名誉权，且情节严重，手段恶劣，钱某受害程度较深，社会影响很坏。因此判决被告屈臣氏公司赔偿原告精神损失费 2 5万元。屈臣氏公司不服一审判决，上诉至上海市中级人民法院。上海市中级人民法院二审认为，一审判决于法无据，因此改判屈臣氏公司赔偿钱某精神损失费 1万元。评述：这是一起侵犯公民人格尊严和名誉权的典型案例，法院碰到了与上述第三个案例同样的问题。从有关报道看，一审法官按照侵犯公民人身权和名誉权来判案，这个定性是错误的，因为本案的主要问题是侵犯人格尊严权。基于侵权情节恶劣和屈臣氏公司的实际给付能力，一审才判处了较重的赔偿。二审法院认为公民的人格尊严受法律保护，屈臣氏公司的行为违反了《宪法》和《民法通则》的有关规定，侵犯了钱某的人格权。二审法院对本案的定性是正确的，在这里也提到了宪法，意识到应该按侵犯人格权来定性。但是，由于我国《民法通则》没有人格权的规定，二审法官硬将《民法通则》第 1 0 1条按字面解释为对人格权的保护，因此钱某的律师郑传本认为，二审法官依据《宪法》第 38条、《民法通则》第 1 0 1条和第 1 2 0条，认定屈臣氏侵犯钱某的“人格权” ，实属于法无据，且属适用法律不当，因此是错误的。⑾

　　我认为不能说二审判决于法无据，因为宪法确实有关于人格尊严权的规定，难道宪法不是“法” ？二审问题出在未能直接按宪法条款来判案，而是很牵强地把《民法通则》第 1 0 1条解释为对人格权的保护，因此，适用法律有误，正是误在此处。至于判决的结果，二审主要考虑了我国司法实践的情况，判决赔偿 1万元，这是不恰当的。因为本案的侵权情节和后果确实很严重，一审判决赔偿 2 5万元是合适的。

　　就像本案一样，在具体法律没有规定，但宪法有明确规定的情况下，法院应不应该受理这样的案子？答案是肯定的。那么，法官可否直接引用宪法条文来判案？在目前的情况下，这要看具体办案的法官。但是法官目前很难仅仅依据宪法来判案，还要同时找一个具体的法律规范一起使用才可以。如果没有具体的法律规范，那就只好类推适用一个最相近的具体法律规范或者干脆不受理这类案件。在下面这个案例中法官就干脆不予受理了事。

　　（五）王春立等诉民族饭店选举权纠纷案

　　北京民族饭店的员工王春立等 1 6人去年人大换届选举时，在民族饭店登记为合法选民，但民族饭店没有给他们发放选民证并通知他们参加选举，侵犯了他们作为公民最基本的政治权利即选举权。他们要求民族饭店承担法律责任并赔偿经济损失 2 0 0万元。 1 6名工人为此起诉到西城区人民法院，但西城区人民法院 1 999年 1月作出“不予受理”的裁定。 1 6名工人立即上诉至北京市第一中级人民法院。北京市第一中级人民法院不久前再次驳回起诉，理由是该诉讼没有法律根据。⑿

　　评述：该案可以说是新中国历史上第一起见诸报端的可以被直接定性为“宪法诉讼”的案件，但遗憾的是，两级“法”院竟都把国家根本大法拒之门外，不敢或不愿受理。尽管宪法上有充分的根据来支持这起诉讼，但是法官仍然认为没有“法律根据”。可见在法官的眼里，“宪法根据”不是“法律根据” ，宪法不是“法”。实际上这仍然是两个“批复”发挥作用的结果。设立法院的目的就是为了解决纠纷和冲突，如果法院把冲突和纠纷拒之门外，实际上会导致更大的社会不稳定。因为这些纠纷和冲突如果没有合法的渠道来解决，“公力”不救济，那么只能在法律之外实施法治社会不允许的“私力救济” ，各种非常事件的发生就难以避免，社会就没办法稳定。我国法院只在法律有规定的情况下才受理案件的作法，十分不科学，不利于法治的确立，不利于社会稳定和国家的长治久安。在这些方面，国外成功的作法我们应该借鉴，包括判例法的经验。只要是有利于我国社会主义法治建设的事，我们都应该尝试，完全没有必要拘泥于僵化的教条。

　　从我国司法实践来看，法院完全直接适用宪法来判案的情况应该说还没有，像上述有限适用宪法但依具体法律判案的情况也不多，而且处在“于法无据”的“非法”状态。如果要找现有的“合法”的宪法诉讼，那就是选举诉讼，但这是非常不够的。应该看到，宪法进入法院诉讼的要求是很强烈的。⒀

　　退一步说，即使宪法不由现有的司法机关负责“司” ，那也应该有其他专门机关来“司”。一部特别的法律由另外的特别的机关来专门执行，这也是常见的事，但是我们也找不到这么个专门执行宪法的机关。宪法虽然规定全国人民代表大会和全国人大常委会有这方面的职责，但是由于种种限制，使得这两个机关没法真正履行处理宪法诉讼的职能。几乎所有国家都有受理宪法诉讼的机关，都有许多宪事律师（constitutionallawyer）来从事有关业务，在律师资格考试和相关司法资格考试中宪法也是独立的一门课。我国宪法既不能全面进入法院的诉讼，又没有其他的专门宪法诉讼机构，这是我国诉讼制度的一大漏洞，是我国法治的一大空白、一大缺陷。

　　四、宪法应该进入诉讼的理由

　　从以上情况看，宪法不进入诉讼实际上是几十年来我们形成的固定的思维定势，其实并没有根据。但是社会生活和国家生活并不因此而不产生宪法问题和宪法纠纷，有关宪法的问题和纠纷反而越来越多，司法机关不能不对此作出回应。宪法进入诉讼已成大势所趋。

　　首先，这是由宪法的法律性质决定的。宪法是国家的最高法，但我们不可以把最高法当成摆设，只能看不能用。我们必须转变宪法观念，把宪法当成实在法的一种，是关于“宪事”的法律，同民事法律、刑事法律和行政法律一样，与我们的日常生活也是息息相关的。

　　既然宪法也是法，那就应该有法律效力。法律效力主要表现为司法效力，如果没有司法效力，所谓的法律效力就是空话。我们说宪法具有最高的法律效力，如果它连最基本的司法效力都没有，所谓的法律效力又表现在哪里呢？法律效力不就变成空头支票了吗？“最高法”的“高”又表现在哪里？这种“高”又有何意义？任何一部法律（尤其是宪法），如果不能在司法机关得到执行，不能在实际中运用，就是一纸空文，无论赋予它多少耀眼的头衔都于事无补。

　　其次，宪法有自己的实在内容，具有可诉性，而不仅仅是纲领、原则，更不是口号、花瓶。宪法的实体内容主要包括两大部分，一是关于公民的权利义务，即民权或叫人权部分。这是宪法中最容易产生纠纷和诉讼的地方，像本文所举的四个案例都是。现实中这样的事例还有很多很多。

　　宪法实在内容的第二部分是国家机关权限的划分和行使方面的。对国家机关误用、滥用宪法赋予的权力，应该履行职责却不履行的行为，目前我们只能靠内部协调或纪检部门去纠正解决，但这十分不够，公民应当有途径通过公开的法律手段来解决问题。比如人大自身立法、行政立法、地方立法和规章制定的合宪性审查，目前的审查办法显然是形同虚设，通过宪法诉讼的方法就要好得多。再比如有些我们认为很好的改革措施，其实是严重违宪的。一个典型的事例就是，南京市等地的卫生局为了解决普通老百姓对医疗事故鉴定的权威性产生信任危机的问题，吸收了法制局、公安局、检察院、法院、司法局的专家成立医疗事故技术鉴定委员会，以增加医疗事故技术鉴定的权威性。这种作法实际上与公、检、法三机关合署办公是一样的，剥夺了公民的许多诉讼权利，然而却被认为是好的改革之举。试想如果有公民要求对鉴定进行合宪性“鉴定” ，又该如何处置？现在发生这种违宪但却被叫好的事情可以说是司空见惯。如果我们通过诉讼的方式解决这些违宪问题，对防止类似事情再次发生，显然要有力得多。⒁

　　第三，即使是宪法的“原则性”、“概括性”部分，也是可以进入诉讼的。宪法的“原则性”、“概括性”正好可以弥补具体法律的过于具体性。太具体的东西看似严密，其实还有很多漏洞。因为越具体的东西，其覆盖面越有限，所以必须要有一个概括性的东西来作最后屏障。在成文法国家，宪法存在的一个重要理由就是弥补一般法律的漏洞，避免出现法律真空。所谓法网恢恢，疏而不漏，在一定意义上正是指在一般法律的后面，还有一个最高法即宪法把关，可以避免法律漏洞的发生。如果出现这样的情况而不敢大胆引用宪法条文去解决实际问题，宪法的这个功能也就没有发挥出来。

　　在建国初期还没有宪法、法制还不健全的时候，我们曾经规定：“在人民的法律还不完备的情况下，司法机关的办事原则，应该是：有纲领、法律、命令、条例、决议规定者，从纲领、法律、命令、条例、决议之规定；无纲领、法律、命令、条例、决议规定者，从新民主主义的政策。” ⒂在法律没有规定的情况下，既然可以依政策乃至习惯，为什么在具体法律没有规定但宪法确有规定时，不可以引用宪法来判案？这是无法解释的。

　　特别是当私法上的救济已经穷尽的时候，我们必须考虑使用公法救济来解决问题，像钱某诉屈臣氏公司一案，显然靠民法上的救济是不够的，为什么不考虑采用宪法上的救济呢？我国司法制度不健全的一个重要表现就是公法救济薄弱，许多人不懂得运用公法救济来解决问题。

　　第四，一般立法不可以代替宪法。我国宪法学者常引用斯大林的一句话：“宪法是根本法，而且仅仅是根本法。” ⒃意思是说宪法不可以代替一般立法。这是正确的，宪法的许多规定要由其他法律进一步具体化、明确化。但是，一般立法也是不可以代替宪法的。一般认为，宪法能进入诉讼的主要原因是宪法具有原则性、概括性、纲领性和无具体惩罚性。⒄这种说法并不全对。因为如前所述，宪法也是实在法，有自己特殊的需要调整的社会关系，宪法规定的许多内容是一般法律不可以包括进去的，例如有关公民权利和国家权力的关系，有关国家机关之间、中央国家机关和地方国家机关之间的职权划分等都是一般立法代替不了的。既然代替不了，那就应该能够直接适用它。

　　第五，宪法进入诉讼，是最终实现法治的瓶颈和最后难关，是能否真正实行法治的试金石，是政治体制改革的关键，对社会稳定、对国家的长治久安具有特别重要的意义。由于宪法规定的都是国家根本性、长远性的重要内容，如果宪法不能进入诉讼，那就意味着在这些对我们国家至关重要的根本问题的解决上，我们仍然有法不依，处于无序无法状态，只能靠“非法”的办法来解决。这是十分可怕的。看一个国家是否真正实行法治，能否长治久安，不仅仅看它的人民能否依法解决相互间的冲突和纠纷，更为重要的就是要看这个国家在解决根本性的问题时，是否有宪法可依，是否依照宪法的规定，宪法是否真正发挥作用。把宪法问题排斥在诉讼之外，是严重违反法治精神的做法。一个国家司法不健全、不公正，可以说是国家和社会不稳定最大的制造源。司法机制是一个国家的自我免疫系统，是国家和社会的排气筒，对国家的长治久安具有重要的自我调理功能。因此，建立宪法诉讼制度，完善司法机制应该是我国政治体制改革的重要内容。

　　依法治国主要是依宪治国。正像江泽民同志精辟地指出的那样，宪法是法律体系的核心和基础，具有最大的权威性和最高的法律效力，是依法治国的根本依据。我们讲依法治国，建设社会主义法治国家，首先是依据宪法治理建设国家。确保宪法不折不扣地实施，是实行依法治国的关键和难点。江泽民同志十分强调维护宪法尊严、保证宪法实施的极端重要性，他指出：“在这方面，我们要采取更加有力的措施，加强宪法实施的有效保障，包括健全宪法实施的具体制度，开展对宪法实施的经常性检查监督，及时地纠正违反宪法的现象，切实把宪法的各项规定落到实处。” ⒅

　　既然宪法规定的都是对我们的人民、对我们的国家、对我们的民族最为重要、最为忘记不得、最起码应该遵守的事项，是我们民族最重要、最惨痛的历史经验教训的总结，是近代以来无数志士仁人用生命和鲜血换来的，那么为什么这么重要的法律却在实施的时候如此轻描淡写、漫不经心，显得可有可无，态度暧昧，甚至在事实上中止它的效力？这是否意味着我们这一代还得忘掉那些对我们的人民、对我们国家、对我们民族最重要、最忘记不得、最应该遵守的准则？难道我们要忘记自己民族最重要、最惨痛的历史经验教训，让无数志士仁人的鲜血白流，重走老路，让过去的悲剧重演？立宪的目的就是要把一些最重要的行为准则固定下来，就是为了让后来者遵守，不要忘记过去，不要重蹈覆辙。如果宪法不能被执行，那么立宪的目的就没有达到。

　　建立我国的宪法诉讼制度，使宪法明确进入法院的诉讼或者成立专门的宪法诉讼机构来专“司”宪法，直接影响到整个法治化的进程，也是我国实施“法治工程”的标志性“建筑”。因此要有大气魄，下大决心，使大气力，才可解决这个对国家的长治久安、对民族的繁荣富强、对法治的确立、对人民的幸福、对社会主义事业极其关键而又长期悬而未决的老大难问题。香港回归后，香港特别行政区已经几次产生有关《宪法》和《基本法》的诉讼，这实际上也已经尖锐地提出了中国宪法能否进入诉讼的问题。随着社会主义法治的不断健全，这个问题将日益突出，我们不能不拿出解决的办法来。

　　爱因斯坦曾经说过，世上没有什么比立了法却不能执行更能使政府和法律威信扫地的了。⒆ 我们坚信在党中央的领导下，宪法诉讼制度在不久的将来一定能够建立起来，宪法终究会成为真正的“法” ，中国宪法的威信也一定会早日建立起来。

　　责任编辑　童之伟

　　②这是江泽民同志 1 999年 1月 3 0日在中共中央召开的征求党外人士对修改宪法部分内容的意见的座谈会上的讲话。参见《人民日报》1 999年 2月 1日第 1版。

　　③参见国务院法制局信息中心编：《中国法律法规全库》“司法解释库” ，中国检察出版社 1 998年版。

　　④同③

　　⑤同③

　　⑥同③

　　⑦同③

　　⑧参见李步云主编：《宪法比较研究》，法律出版社 1 998年版，第 479～ 491页。

　　⑨参见王利明等：《人格权法》，法律出版社 1 997年版，第 3 6页。

　　⑩参见《中国律师报》1 999年 1月 2 5日。

　　⑾同上。

　　⑿转引自《法制文萃报》1 999年 5月 3日。

　　⒀参见杨临萍：《法院改革的宪法思考》，《法制日报》1 999年 1月 1 4日。

　　⒁参见《金陵晚报》1 998年 1 2月 2 8日。

　　⒂参见 1 949年 2月中共中央发布的《关于废除国民党的六法全书与确定解放区的司法原则的指示》，载《宪法资料选编》（第 2辑），北京大学出版社 1 980年版，第 2 3 8～ 2 3 9页。

　　⒃《斯大林选集》（下卷），人民出版社 1 979年版，第 40 9页。

　　⒄我国许多宪法学教材和著作持此观点。参见李步云主编：《宪法比较研究》，法律出版社 1 998年版，第 3 3～ 3 4页。

　　⒅同②。

　　⒆爱因斯坦的原话是Nothingismoredestructiveofrespectforthegovernmentandthelawofthelandthanpasssinglawswhichcannotbeenforced .

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