利用职务便利修改数据而复制网络游戏武器及装备的行为认定

发布日期：2014-01-18 作者：110网律师

利用职务便利修改数据而复制网络游戏武器及装备的行为认定
——王xx、金x、汤x职务侵占上诉案
关键词:职务便利侵占游戏牟利
【案由】职务侵占罪
【审判法院】上海市第一中级人民法院
【审级程序】第二审程序
【公诉机关】上海市浦东新区人民检察院
【上诉人】王xx、金x、汤x（均为原审被告人）
【权威收录】最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭《刑事审判参考》2007年第5集（总第58集）
裁判规则：
未经著作权人许可，复制、发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品，计算机软件及其他作品的,构成侵犯著作权罪。
利用职务便利，伙同他人，通过修改公司网络游戏数据复制“武器”及 “装备”，转卖牟利，数额较大的，构成职务侵占罪,而非侵犯著作权罪。
基本案情：
上诉人王xx利用其在网游公司中负责维护和更新游戏软件、服务器和游戏环境内容的便利，与非该公司职工的另二上诉人金x、汤x合谋，通过修改游戏软件数据库中的数据，在金x创设的游戏人物身上增加或修改游戏 “武器”及“装备”，再将该武器及装备通过网站或私下交易出售给游戏玩家的方式牟利，至案发时，三上诉人共计非法获利人民币202万余元。
争议要点：
三上诉人的行为是否构成侵犯著作权罪。
三上诉人的行为是否构成职务侵占罪。
裁判理由：
(1)未经著作权人许可,复制、发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品，计算机软件及其他作品的，构成侵犯著作权罪。复制、发行是构成侵犯著作权罪的两个行为要件。本案中三上诉人实施的行为是修改游戏软件数据库中的数据的行为,而修改数据后产生的“武器”及“装备”是软件运行后产生的结果，并不是软件本身。且《计算机软件保护条例》对软件著作权的保护不延及开发软件所用的处理过程、操作方法等，故本案涉及的游戏中的“武器”及 “装备”不属于计算机软件著作权的保护范围。三上诉人通过修改数据而复制武器及装备不构成复制计算机软件，因此对三上诉人的行为不应以侵犯计算机软件著作权罪论处。
(2 )上诉人王xx系网游公司的游戏项目运维部副经理，其有条件对游戏软件中的数据进行修改，其拥有的数据修改权是因其职责而直接赋予的，因此王xx的行为符合职务侵占罪中“利用职务上的便利”这一构成要件。因涉案网络游戏中的“武器”及“装备”系虚拟财产，其在虚拟环境中可以被人占有、使用等，要取得上述虚拟财产除花费时间外，仍需付出一定的费用，且该虚拟财产通过现实交易可转化为货币，故虚拟财产亦具有现实财产的属性。故网游公司对游戏中的“武器”及“装备”亦享有所有权及处分权。上诉人王一辉利用职务便利，将单位财物据为己有且数额较大，其行为构成职务侵占罪。
行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将单位财物非法占为己有,数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。本案上诉人金珂、汤明与王一辉共同勾结，侵占公司财产，属
共同犯罪,应以职务侵占罪定罪处罚。
适用法律：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
(一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
(二）出版他人享有专有出版权的图书的；
(三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
(四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
《中华人民共和国计算机软件保护条例》
第六条本条例对软件著作权的保护不延及开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等。
最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪问题的解释》
第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。

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