司考国际私法:遗嘱的法律适用

遗嘱是立遗嘱人在生前对其财产进行处分并于死后发生效力的单方法律行为。国际私法对遗嘱问题的处理，一般区分遗嘱的实质内容问题和遗嘱本身的问题（即作为一种意思表示形式的遗嘱本身的问题）。

（一）立遗嘱人能力的法律适用

关于立遗嘱人能力的法律冲突，一般认为应适用立遗嘱人的属人法，但有的国家适用立遗嘱人的本国法，有的国家适用立遗嘱人的惯常居所或住所地法，还有的国家规定对在本国境内的不动产的立遗嘱人能力适用不动产所在地法。如适用立遗嘱人的属人法，当立遗嘱人立遗嘱时与死亡时的属人法不一致时，多数国家规定适用立遗嘱人立遗嘱时的属人法。

（二）遗嘱方式的法律适用

关于遗嘱方式的有效性，一些国家不分动产和不动产，统一规定应适用的法律，一般采用属人法或行为地法为准据法，其中又可分为：(1)首先依遗嘱人的属人法，如果属人法认为遗嘱方式无效而立遗嘱地法认为有效者，则依立遗嘱地法。(2)只要属人法和立遗嘱地法有一个认为遗嘱方式有效，该遗嘱就有效。

另一些国家将动产与不动产区别开来，分别规定应适用的法律，即不动产遗嘱方式适用不动产所在地法，动产遗嘱方式适用的法律则比较灵活。

目前，各国立法对遗嘱方式的法律适用有放宽和更加灵活处理的趋势。1961年海牙《遗嘱处分方式法律冲突公约》是这种趋势的集中表现。该公约第1条规定：凡遗嘱处分在方式上符合下列各法律的即为有效：(1)遗嘱人立遗嘱地法；(2)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的国籍国法；(3)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法；(4)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法；(5)在涉及不动产时则依不动产所在地法。

（三）遗嘱内容和效力的法律适用

在国际私法实践中，关于遗嘱内容和效力的法律适用，通常有以下几种主张：

1．适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的本国法。在遗嘱继承中，有时会出现这种情况，即一个人立遗嘱后由于种种原因改变了国籍，因而其死亡时的国籍和立遗嘱时的国籍不一致。这样，便提出立遗嘱人所立遗嘱的内容及效力是依立遗嘱人立遗嘱时的本国法，还是依立遗嘱人死亡时的本国法的问题。各国对此做法不一。有的国家主张适用立遗嘱人立遗嘱对的本国法，有的国家规定适用立遗嘱人死亡时的本国法，有的国家规定适用立遗嘱人立遗嘱时本国法或其死亡时本国法均可，但以先适用立遗嘱人立遗嘱时本国法为条件。

2．适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法。有些国家认为，继承及遗产是与死者的住所有密切关系的，因而主张遗嘱的内容及效力依立遗嘱人的住所地法。不过，有的国家主张适用立遗嘱人立遗嘱时的住所地法，有的国家则主张适用立遗嘱人死亡时的住所地法。

3．有关动产的遗嘱适用被继承人的属人法，有关不动产的遗嘱则适用物之所在地法。不过，在有关动产的遗嘱继承方面，它们对属人法有不同的理解，而且对属人法到底是立遗嘱人立遗嘱时的属人法还是立遗嘱人死亡时的属人法也有分歧。

4．适用遗产所在地法。南美洲一些国家从继承属于物权范畴的观点出发，主张遗嘱继承应依遗产所在地法。

5．适用被继承人选择的法律。例如，1995年《意大利国际私法制度改革法》第46条第2款规定：“被继承人可以通过其遗嘱中的明示条款选择其惯常居所地法律适用于其所有财产的继承。”

（四）中国关于遗嘱法律适用的规定

我国《涉外民事关系法律适用法》分别对遗嘱方式和效力的法律适用作了规定，其第32条规定：“遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。”第33条规定：“遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。”