史某某、包钢对外工程贸易公司联营合同纠纷案

上诉人(原审原告)史某某，男，汉族，1953年生，农民，现住包头市固阳县X乡。

委托代理人周凯北，内蒙古北琛律师事务所律师。

委托代理人李建忠，内蒙古北琛律师事务所律师。

上诉人(原审被告)包钢对外工程贸易公司。

法定代表人井某某，经理。

委托代理人高艳青，包头商泰律师事务所律师。

上诉人(原审被告)张某，男，1956年生，汉族，包钢对外工程贸易公司干部，住包头昆区X街坊X栋X号。

被上诉人(原审被告)井某某，男，汉族，1943年生，包钢对外工程贸易公司经理，住包头昆区钢37号街坊22号。

上诉人史某某、包钢对外工程贸易公司(以下简称外贸公司)、张某、井某某因联营合同纠纷一案，不服包头市中级人民法院(1998)包经初字第32号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人史某某及其委托代理人李建忠，张某，外贸公司法定代表人井某某，委托代理人高艳青，被上诉人井某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原审经审理查明，1994年3月25日，史某某与固阳县X乡X村委会签订承包合同。该合同约定，史某某从1994年3月25日起承包甲浪沟村委会白石头壕石矿，到1996年12月31日止，承包费每年3，000元。同年7月20日，史某某又与外贸公司、井某某、张某约定，共同出资、联合经营，拟定成立固阳县义通矿业有限责任公司(以下简称义通公司)，并制定了章程，该章程规定，成立公司注册资金50万元，25万股，每股2元，外贸公司出资21万元，购买义通公司105，000股，全部以转账支票形式转入义通公司的临时账户内，史某某以现有采矿设备、道路、房屋、空压机、小型机具、已采出的矿石、采矿使用权等约17万元及现金3万元作为出资，购10万股，井某某、张某各出资现金4.5万元，购买22，500股，合作期限十年。公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者的权利，公司新增资本时股东可以优先认缴出资，股东应当足额缴纳章程中所规定的各自所认缴出资额，无论以货币或实物形式入股出资，均应及时办理其财产权的转移手续，股东不按章程中的规定缴纳所认缴的出资额，应向已足够交纳出资的股东承担违约责任。合同签订之后，双方当事人办理了营业执照，固阳县审计事务所进行验资，外贸公司出据21万元支票一张及一辆9万元小车抵作外贸公司、井某某、张某的投资，史某某所投入实物及矿石折价17万元、现金3万元。对以上投资情况，审计事务所没有进行实地考查资金、实物是否到位。1994年8月17日义通公司领取营业执照后，开始了生产经营活动。在经营期间双方发生纠纷，为此史某某诉至人民法院，请求确认，追究三被告未缴纳出资违约责任，以及赔偿由于违约给其造成四年的经济损失96万元，同时要求确认义通公司所购置的财产予以返还，并支付应得利润5万元。此案重新审理时，原审法院委托包头市审计事务所对义通公司联营各方投资情况、盈亏情况、张某欠款问题以及该公司资产、负债情况进行审计。审计结果为：一、外贸公司投入资金15.9万元，史某某投资2.6万元；二、该公司1995年12月以来，经审计认定亏损76，454.60元；三、张某欠义通公司款62，482.71元；四、义通公司资产总额221，887.22元，其中货币资金14，609.13元；其他应收款123，340.89元，固定资产净值83，931.20元；负债总额为113，335.82元，其中欠包钢外贸公司款107，292.03元，未交税金6，043.79元。义通公司的净资产为108，545.40元。另查明，义通公司在验资时，史某某的投资有明细表，折价17万元，在此明细单上有张某签字。同时，史某某也在外贸公司、张某、井某某投资明细表上签字。但是，外贸公司承认将此投资抽回，张某、井某某均承认未进行实际投资。史某某则表示自己已按明细表履行了实际投资。同时还查明，1995年9月，义通公司停业后张某将义通公司部分财产用于自己所开的新矿点，该矿点没有领取营业执照(该矿点财产非义通公司投资)，后将所使用的财产已归还外贸公司。另外，张某于1996年4月申办了包头市昆区赛喜雅矿产物资经营处，企业经济性质为股份合作制，出资人为张某、李秀惠，该处与义通公司无任何联系。