完善我国反黑社会性质组织犯罪的立法构想

发布日期：2021-03-09 作者：邓普云律师

在中国，以“黑社会性质”的有组织犯罪已经有所发展、危害性日趋严重，对此，有人认为应“参考国际经验，从立法上控制黑社会性质犯罪”

　　（一）界定黑社会性质概念，方便司法。

　　刑法第294条把黑社会性质组织定义为“以暴办、威胁或者其他手段，有组织地进行犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序的”组织。由于这一规定不是很清楚，使得黑社会性质与黑社会、黑社会性质组织与犯罪集团的界限难以区分，从而导致理论上的纷争和司法适用中的混乱。虽然最高人民法院和全国人大常委会解释了黑社会性质组织的四个基本特征，对司法有一定指导作用。但仍存在不足，对如何区分黑社会性质组织与黑社会组织，黑社会性质组织与犯罪集团仍缺乏具体明确的标准。鉴于此，笔者建议，在将来的刑事立法或刑事特别立法中，可借鉴澳门的立法经验，对黑社会性质予以列举式定义，以减少理论纷争，方便司法操作。

　　（二）进一步严密刑事法网，增设有关新罪，对现有罪名罪状进行补充修改，使刑事立法具有适度的超前性和完备性。我国刑法规定了组织、领导、参加黑社会性质组织罪，但对组织、领导、参加黑社会组织罪没有规定，当时立法者的理由是“在我国，明显的、典型的黑社会犯罪还没有出现”。现在看来，这一立法缺乏超前性和完备性，致使某些“明显的、典型的黑社会犯罪”因“法无明文规定”而不能予以刑事制裁，极大地妨碍了刑法在打击黑社会犯罪中功能和作用的充分发挥。为此，笔者建议，立法机关在修改刑法典时，应立足我国同黑社会犯罪作斗争的实际，同时借鉴国外反黑立法，增设相关新罪名，对现有相关规定作必要补充完善。

　　（三）修改现行刑法中黑社会性质犯罪的法定刑，提高量刑幅度。

　　黑社会性质犯罪作为刑事犯罪中最严重的犯罪形式之一，具有极大的社会危害性。它扰乱国家正常的政治、经济秩序，腐蚀国家权力机关的廉洁机体、败坏社会道德风尚，尤其是黑社会性质犯罪的多类违法犯罪活动与人民群众的日常生活息息相关，严重威胁人民群众的社会安全感。因此，1997年刑法对此类罪的量刑明显偏轻。应对“组织、领导、参加黑社会性质组织罪”的量刑在“3年以上10年以下有期徒刑”的基本刑之上，另规定“情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑”。

　　（四）增加没收财产刑。

　　对黑社会性质犯罪没有规定适用财产刑也是一大不足之处。获取巨额经济利益是黑社会性质犯罪的最根本目的。在这一点上，它与其他一切财产犯罪是一致的，而其他财产犯罪已普遍规定了财产刑，如罚金、没收财产等，直接打击其犯罪目的，消除其再犯能力。但对黑社会性质犯罪却未规定财产刑，这不能不说是个严重疏漏。而且在对待黑社会性质犯罪活动中，仅惩治其具体犯罪，只能导致该犯罪组织领导人的更选，很难从根本上对其清除。而将其犯罪的非法财产予以没收或追缴，才能从根本上断绝黑社会性质犯罪的再生基础。因此，(1)建议规定凡某一组织经查证属于黑社会性质组织或黑社会组织，对该组织的一切财产予以没收，对其成员个人所有的说不清楚合法来源的财产也予呼没收。(2)建议刑法第294条补充规定高额罚金刑，并且是依照犯罪人财产价值的总额判处，而不限于司法机关查明的犯罪数额。同时，还应规定依法没收其全部非法所得，从而彻底断绝黑社会性质犯罪的经济命脉。

　　（五）构建“反黑”司法程序

　　世界上不少国家为了保障有效打击黑社会组织犯罪，不断修改、完善刑事程序法，赋予警方、检察院、法院在其职权范围内的特殊权力和行使权力的特殊程序。针对我国的现行刑事立法，结合国外的成功经验，应重新构建我国的“反黑”司法程序，以期更好地打击黑社会性质组织犯罪。

　　（1）慎用取保候审制度。这主要是指对涉嫌黑社会性质组织犯罪的嫌疑人、被告人一般不予取保候审，而是限制其人身自由，予以拘留。我国现行刑事诉讼法规定了取保候审制度，对被指控犯有某罪行的被告人在一定条件下可在交纳，一定数量的金钱或提供一定的保证人之后获释。但这一制度如果适用于拥有经济实力的有组织犯罪集团则并非权宜之计。相反，头目会利用取保候审之机串供、逼迫证人、毁灭罪证。因此，必须结合被告人的前科和被指控罪行的严重性，谨慎适用取保候审制度，尤其是对有组织犯罪集团分子适用应有严格的法律限制条件

　（2）采用特别证据制度。黑社会性质犯罪具有较强的组织性，整个犯罪活动的实施都有颇为周密的行动计划，因而反侦查能力较强。尤其是黑社会性质犯罪组织的首要分子及骨干力量，一般不直接参与具体的犯罪活动，只是躲在幕后进行操纵。若追究其刑事责任，取证难度非常之大。因此，有必要规定特殊的证据制度：一是允许更多地使用特殊技术手段，如秘密拍摄、安装窃听器、截取无线电讯息等。二是投入秘密侦查力量，如“特情”、“卧底”等。同时，放宽秘密侦查力量在工作中的法律限制。三是放宽证据的审查。不再要求黑社会性质犯罪组织的首要分子或骨干成员与该组织或其他成员的具体犯罪行为之间有直接的或密切的因果关系，而只需证明其成员的犯罪行为符合该组织的总体意图，其首要分子或骨干成员就应同时承担刑事责任。

　　（3）证人制度。包括强制证人作证、污点证人和卧底证人和对证人的保护制度。在涉及有组织犯罪的案件诉讼中，使用同案犯的证词十分重要，详细分析和使用这类证词有利于揭露、分化、瓦解有组织犯罪集团。所谓污点证人，是指揭发、证明同案犯的黑社会(性质)犯罪分子，其中有的如同刑法中的立功行为人。如果他们积极作证的，可以从轻处罚。所谓卧底证人，是指警察或第三人，为预防和制止黑社会(性质)犯罪，将身份或资料隐藏，在警方的监督下，渗透到黑社会(性质)组织内，取得黑社会(性质)组织成员的身份者。由于指证有组织犯罪的证人容易遭受报复，应该对他们采取特别保护措施(无论他们是自愿作证还是被逼作证)。规定证人在有必要时可以不亲自出庭作证，而采取录音、笔录等形式;证人的姓名、身份、家庭住址、工作单位等个人资料应予保护;公民一旦成为指认黑社会性质犯罪的证人，就有权利享受公安机关特殊保护待遇，如专人专职保护、专线电话等。此外，还要注意结案后对证人的安置与补偿。【12】因为案件判决的生效即意味着证人法律地位的结束，但是黑社会性质组织对证人的威胁却远远没有消失。因此，必须妥当安置好证人的工作与生活，并给予一定的补偿，对于有重大立功的证人则应重奖。这对于保护结案证人的安全和鼓励其他证人积极作证具十分积极的意义。

　　（六）加强国际司法合作

　　随着社会的发展变化，科学技术的高度发达，世界经济的一体化，及国际交往的日益增多，犯罪己由国内现象演变为国际现象。面临跨国有组织犯罪的严重威胁，刑事司法国际合作刻不容缓，国际社会必须做出强有力的反应。因为任何一个国家仅靠自己的力量都不能有效控制有组织犯罪，只有加强国际刑事司法合作，才能有效打击跨国有组织犯罪。这种建立在普遍价值观念基础上的国际合作能够实行下列宗旨：揭露和打击跨国有组织犯罪活动，有利于收集诉讼必需的证据，迅速拘捕犯罪人并剥夺其自由;取缔跨国有组织犯罪集团，通过引渡追究犯罪人的刑事责任，消除“安全避风港”;执行没收财产，剥夺跨国犯罪组织的非法收益，杜绝非法收入投入合法经营或腐蚀贿赂政府官员;摧毁犯罪组织。为了加强与其他国家和地区的司法合作，我们应当从以下两方面着手：

　　1.签订双边、多边合作协议，这是加强反有组织犯罪国际司法合作的前提。双边合作的优越性在于策略灵活，具有高度的互惠性和成效性。合作双方共同履行协议责任，各自对自己的合作伙伴承担协议义务。如1997年10月29日签订的《中美联合声明》就有相关规定。双边合作解决的是两国之间的协作，由于有组织犯罪越来越“全球化”，因此必须通过多边及区域合作对付有组织犯罪的各种挑战。

　　2.在双边、多边协议的基础上，着重解决好涉及如下方面的司法问题：一是建立专门的“反黑”国际联络机构，目前主要以加强建设国际刑警组织为主。只有建立了统一的“反黑”专门机构，才能有效地加强国际、区域间的“反黑”斗争的联络、协调与研究工作。二是加强与其他国家和地区的人员交流。包括预防犯罪和刑事司法人员如各级警方官员的交流。促使他们对各类跨国有组织犯罪活动的刑事侦查进行比较研究，有助于增加相互了解与信任，通过同行接触、共事形成国际合作的司法群体。三是加强与其他国家和地区的信息交流。信息保障是反跨国有组织犯罪的重要因素之一，各国建立的反有组织犯罪情报中心是实现信息交换的桥梁，在双边合作中发挥了重要作用。包括：有组织犯罪集团结构的卷宗、首领人物的罪证搜集、犯罪组织之间的战略联盟等，各国对本国犯罪组织活动的高质量分析提高了信息交换的价值。四是进一步加强法制建设，加强刑事司法的国际化步伐。这主要是加强或补充《引渡法》、《刑事诉讼法》、《刑法》等方面的立法内容，使之与国际接轨。

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