沈阳刑事律师汪国辉以案释法：网络平台涉开设赌场，证据瑕疵与程序违法双重辩护实现不起诉

发布日期：2026-08-01 作者：汪国辉律师

大量线上赌博类案件中，行为人仅参与平台投注、协助资金流转，却被公安机关以开设赌场罪移送审查起诉。辽宁腾坤律师事务所刑事部主任汪国辉结合同类不起诉生效判例，围绕赌资认定、共同犯罪主观故意、侦查程序违法三大核心维度拆解案件，梳理完整不起诉辩护体系，厘清网络赌博民事娱乐行为与刑事开设赌场罪的法律边界。
一、同类案件基础事实
两名行为人借助线上赌博网站组织他人下注参赌，侦查机关依据投注截图、部分参赌人员询问笔录，指控二人分工配合，招揽参赌人员并从中抽头渔利，涉嫌开设赌场罪。案件移送检察院后，经辩护律师全面阅卷核查，全案存在多处事实与程序漏洞，无法完整印证指控犯罪事实。公诉机关两次退回补充侦查，现有证据依旧无法补足关键疑点，最终依据刑诉法证据规则，对两名涉案人员作出存疑不起诉决定。
二、案件核心法律争议焦点
涉案赌资、抽头获利数额无法查实侦查机关提交的材料仅体现平台资金流水总额，无法区分循环投注、个人娱乐充值与真实赌资，没有完整银行对账、记账凭证佐证二人实际抽头金额。涉案当事人相关账户资金关联性存疑，其中一人账户未绑定结算银行卡，无客观证据证明其参与平台利润分成，核心定罪数额事实不清。
共同犯罪主观故意缺乏客观证据支撑侦查机关认定二人存在固定分工，一人负责招揽参赌人员、一人负责资金流转，但卷宗内无聊天记录、转账分成记录、合作协议等书证佐证共谋行为。当事人供述称部分充值资金仅用于个人娱乐投注，现有证据无法排除该合理怀疑，不能证实二人具有统一的开设赌场牟利故意。
侦查取证存在多处程序违法、证据效力存疑多份参赌人员询问笔录内容高度雷同，模板化复制痕迹明显，取证规范性存在重大瑕疵；涉案资金流水调取不完整，仅依靠当事人单方供述推定资金用途；讯问阶段未依法保障当事人聘请律师的权利，当事人全程无律师提供法律帮助，相关讯问笔录合法性存疑，不能单独作为定案依据。
三、完整不起诉辩护思路
结合网络开设赌场类案件审判标准，可从实体事实、侦查程序、证据规则三层搭建辩护方案，推动检察机关作出不起诉处理。
数额证据质证辩护，否定定罪基础逐项拆分平台流水，区分重复循环投注资金、个人娱乐充值、正常生活往来款项，剔除虚高涉案金额；指出侦查机关未调取完整账户记账凭证、结算记录，无法证实抽头渔利达到开设赌场罪立案标准，核心犯罪数额无法固定。
主观共同故意辩护，切断共犯定罪逻辑完整提交当事人通讯记录、资金往来凭证，证实二人无长期稳定合作、无固定利润分配模式；针对当事人个人娱乐投注的辩解，指出控方无反向证据予以排除，依据存疑有利于被告人原则，不能认定二人存在共同开设赌场的犯罪合意。
程序性违法辩护，申请瑕疵证据不予采信针对笔录模板化、剥夺律师会见权、资金取证不全等程序问题，提交非法证据相关法律意见，说明该类取证材料真实性、合法性无法保障，不能作为指控犯罪的有效证据，全案证据链出现根本性断裂。
坚守疑罪从无核心原则经两次退回补充侦查，侦查机关仍无法补齐赌资数额、共谋行为、利润分成等关键证据，现有材料无法达到 “事实清楚、证据确实充分、排除全部合理怀疑” 的刑事定罪标准，符合《刑事诉讼法》规定的存疑不起诉适用条件。
四、行业法律风险提示
切勿参与各类线上赌博平台推广、招揽人员、协助资金结算，线上平台涉赌案件一律从严查办，辅助参与行为极易被认定开设赌场共犯；
区分亲友小额娱乐投注与经营性网络赌场，若长期面向不特定人群、持续抽头牟利，直接触碰刑事红线；
涉赌案件案发后第一时间委托律师介入，重点核对流水数额、讯问笔录合法性，及时固定个人娱乐投注、无共谋分工等有利事实；
侦查阶段重点关注办案机关取证流程，若存在剥夺律师辩护权、复制粘贴笔录、取证不全等程序问题，律师可针对性提交法律意见，以证据瑕疵争取不起诉、撤案结果。
沈阳刑事律师汪国辉提示：网络开设赌场罪五年起步量刑较重，罪与非罪的关键往往藏在流水数据、讯问笔录、侦查程序细节之中。办理此类案件，辩护工作需全面深挖证据漏洞、指出侦查程序缺陷，依托疑罪从无司法原则，全力推动检察机关作出不起诉决定，帮助当事人留存无犯罪记录。

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