公诉机关郑州市管城回族区人民检察院。
被告人马某某，男，X年X月X日出生。
辩护人钟某，河南辰中律师事务所律师。
辩护人王某，河南辰中律师事务所律师。
郑州市管城回族区人民检察院以郑管检刑诉〔2009〕X号起诉书指控被告人马某某犯诈骗罪，于2009年9月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市管城回族区人民检察院指派代理检察员阮金蝉出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人钟某、王某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
郑州市管城回族区人民检察院指控，2007年7月，被告人马某某注册成立郑州XX置业有限公司（下称XX公司）并任法人代表，在该公司并不具备开发经济适用房条件的情况下，马某某谎称其公司将要承建位于南三环以北、老107国道以西郑州XX研究所所在位置的经济适用房，并承诺建成后售于姚XX、李X各一套，还以此为由分别于2007年7月22日收取被害人姚XX购房定金2万元、于2007年9月30日收取被害人李X购房定金4万元，后将收取的6万元用于个人成立公司办理相关手续使用。截至案发之日，马某某仍未将上述款项归还被害人。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了被告人马某某供述、抓获经过、购房定金收据及承诺书、郑州XX置业有限公司注册登记、变更等材料复印件、郑房领[2006]X号文件及协议书等材料复印件、报案材料、情况说明、证明、年龄证明、证人李XX、李XX、于XX、多XX、陈XX证言、被害人姚XX、李X陈述等证据，认定马某某犯诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人马某某辩解称，被告人确实通过陈XX与河南XX置业有限公司（下称XX置业公司）联系了该经济适用房开发项目，并达成了口头协议，陈XX亦将该项目的相关资料给了被告人，被告人因此开始运作成立XX公司并办理了房地产开发资质。公司收取姚XX的2万元、李X的4万元都是通过股东李XX介绍联系的，被告人只是办理了手续；况且，姚XX的2万元是借款，当时打的也是借据。这6万元后来均用于成立公司，被告人并没有据为已有。后来，这个项目因手续问题无法进行，被告人又曾联系过其它项目，但一直没有XX。这些事实足以证明这只是一起民事纠纷，被告人的行为不构成诈骗，请求法院查明事实，依法公判。其辩护人辩称，被告人马某某的行为应属单位行为，而非个人行为；被告人并没有隐瞒XX公司没有开发经济适用房手续这一事实。因此，被告人不具有非法占有的目的，其行为不具备诈骗罪的构成要件，不应以该罪定罪处罚。
被告人及其辩护人当庭提供证据如下：
1、郑州市房地产管理局证明复印件；
2、郑州XX置业有限公司承诺书复印件；
3、郑州XX置业有限公司授权委托书复印件；
4、河南XX职业有限公司材料一份复印件。
经审理查明：2007年3、4月份，被告人马某某通过陈XX与XX置业公司法人多XX联系位于南三环以北、老107国道以西郑州XX研究所所在位置的经济适用房开发项目，但现有证据显示联系无果。此后，马某某开始注册成立郑州XX置业有限公司。2007年7月，XX公司成立，马某某出任法人代表，该公司有马某某、于XX、李XX股东三人。该公司成立过程中，在该公司未取得上述经济适用房开发项目，且不具备开发经济适用房条件的情况下，马某某分别于2007年7月22日收取被害人姚XX购房定金2万元、于2007年9月30日收取李X购房定金4万元，并出具了收据及承诺书，承诺此房建成后售于姚XX、李X各一套。马某某自供将上述款项用于成立XX公司使用。截至目前，马某某未将上述款项归还二被害人。
上述事实有下列证据证实：
1、被害人姚XX、李X陈述及购房定金收据、承诺书，证明被告人在未取得该经济适用房开发项目，且不具备开发条件的情况下，收取二被告人购房定金6万元，并承诺建成后售于二被害人住房各一套，上述款项至今未予归还。
2、被告人马某某供述中有关其注册成立XX公司、该公司不具备经济适用房开发条件及收取二被害人6万元未予归还等情况，与被害人陈述基本一致，可以相互印证。
3、证人多XX、陈XX证言，证明被告人并未取得该经济适用房项目。
4、有证人李XX、李XX、于XX证言在卷佐证。
5、有郑州XX置业有限公司注册登记、变更等材料复印件、郑房领[2006]X号文件及协议书等材料复印件在卷佐证。
6、有抓获经过、报案材料、证明、年龄证明、情况说明在卷佐证。
上述证据经当庭审举证、质证，可以相互印证，本院予以采信。
被告人及其辩护人当庭提供的四份证据，因均为复印件，故本院不予采信。
本院认为，被告人马某某采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控其罪名成立，应予认定。根据我国刑法规定应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度以内处以适当刑罚。被告人及其辩护人有关被告人确曾联系到该经济适用房项目，不存在诈骗行为等辩解意见，没有相关证据予以印证，故本院不予采信。鉴于上述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告人马某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年8月18日起至2013年8月17日止。罚金于判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长张晓英
审判员邢艺伟
人民陪审员曹贵生
二○一○年一月七日
书记员黄某
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