公诉机关台州市路桥区人民检察院。
被告人张某甲，男，X年X月X日出生，身份证号：x，汉族，浙江省玉环县人，小学文化，农民，家住（略）。曾犯非法经营罪于2002年4月11日被玉环县人民法院判处有期徒刑五年，2005年6月2日刑满释放。现因本案于2007年2月2日被台州市公安局刑事拘留，同月9日被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
台州市路桥区人民检察院以台路检诉（2007）X号起诉书指控被告人张某甲犯非法经营罪，于2007年5月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2007年1月间，被告人张某甲在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向广东人小林（另案处理）购得利群香烟100条、小熊猫香烟75条，托运到路桥后，以利群每条138元、小熊猫每条85元的价格销售给张某乙，销售额计人民币x元。
2007年2月1日，被告人张某甲又向小林购得各种香烟托运到路桥，准备卖给张某乙时，被台州市烟草专卖局执法人员当场查获，其中利群983条、小熊猫498条、南洋双喜100条，共计1581条，计价值人民币x元。
上述事实，被告人张某甲在开庭审理过程中亦无异议；并有证人郑某某、张某乙、刘某证言；证据保存通知书；鉴别检验报告；价格鉴定书；前罪判决书；图片及抓获经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某甲在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内又违反烟草专卖法，无证经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，由于意志以外的原因而未得逞，其行为已构成非法经营罪。犯罪未遂，依法可从轻处罚，其属累犯，依法又应从重处罚。公诉机关的指控，事实清楚，罪名成立，适用法律正确。现依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。
二、没收随案移送的手机二只，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2007年2月2日起至2009年2月1日止；罚金限在判决生效之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审判员杨桂良
二○○七年五月十五日
代书记员林瑛
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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