湖南省永州市中级人民法院
民事判决书
（2010）永中法民二终字第X号
上诉人（原审原告）刘某，男，70岁。
委托代理人吕某某，男，74岁。
上诉人（原审被告）于某，男，47岁。
委托代理人骆某某。
上诉人刘某与上诉人于某合伙协议纠纷一案，零陵区人民法院于某○一○年九月九日作出（1996）零民一重初字第X号民事判决。宣判后，双方均不服，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员乔晋楠担任审判长，审判员黄雪云、贾某衡参加的合议庭，于2010年11月25日公开开庭审理了本案。上诉人刘某及委托代理人吕某某，上诉人于某及委托代理人骆某某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：1993年3月，原、被告口头约定合伙烧石灰，原告刘某将2，445元出资款交付被告于某，由于某某双手残疾，合伙的钱、账及大部分购买原料、卖石灰等事务均由于某管理操办。合伙了十个月之后，未再生产，也未进行结算。于某于1994年2月8日给付刘某1，739元，1995年5月11日给付刘某2，800元，两次共计4，539元。刘某以于某1994年12月13日出具的一张1993年度总收入为82，436.8元的单据，追讨出资款和利润诉至法院。于某向法院提供的记录收、开支帐单证实某、被告合伙利润为8，801.6元。庭审中，于某陈述1993年年收入82，436.8元不包括刘某的出资款。
原审法院审理认为：原、被告双方虽未订立书面合伙协议，但双方按照口头约定出资出力，共同经营、共同劳动，建立了个人合伙关系。合伙经营后，原告将投入资金交付被告，并由被告管理财务，在合伙关系终止时，被告理应将合伙期间的帐目进行清算并将出资款和利润款给付原告。经核算，原、被告在经营期间，总收入82，436.8元，收入两抵后共盈利8，801.6元，原、被告未约定盈余分配，即为平均分配，原告应得4，400.8元。因被告认可1993年收入82，436.8元不包括原告的出资款，故原告还应得2，445元出资款。综合上述两项，原告共得6，845.8元，减去被告已给付的4，539元，被告应实某给付原告2，306.8元。对于某告称1993年农历年底已结算清楚并将出资款和利润给付完毕的辩称理由，法院认为既与事实某符，又无证据证实某告已领回2，445元出资款，对此辩称理由不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条之规定，判决：一、被告于某在本判决生效后十日内给付原告刘某2，306.8元；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。
宣判后，双方均不服，分别向本院提起上诉。
刘某上诉认为：原判认定事实某清，适用法律不当，合伙期间毛收入22万元，请求二审改判被上诉人于某给付上诉人79，436元。
于某上诉认为：双方的合伙帐目已结清，总收入为82，436.8元，总开支为73，635.2元，利润8，801.6元，平分各得4，400.8元，刘某已全部领取并多领了100元，请求撤销原判，驳回刘某的诉讼请求。
原审时，刘某提交了于某书写的1993年度合伙总收入为82，436.8元的单据一份。于某除提交82，436.8元的单据外，还提交了自己记录的1993年度烧石灰的开支与收入的清单一份，票据和帐单若干以及收条两张，拟证实某方已结算合伙利润为8，801.6元，自己已给付刘某出资款2，400元及合伙利润4，539元。
二审时双方均未提交新的证据。
本院二审庭审查明：刘某在双方合伙时交给于某投资款2，400元（原审误记为2，445元）。1996年8月12日，刘某向原审法院起诉时请求“于某共欠我人民币82，436.8元，减去收款62，936元，下欠19，500.8元，请法院追收”。刘某自认合伙期间共领取利润4，064元。
本院二审查明的其它事实，与原审查明的事实某致，对原审查明的事实某以确认。
本院认为：上诉人刘某与上诉人于某个人合伙关系清楚，本案应为合伙协议纠纷。合伙关系终止时，作为实某管理财务的于某，应将双方合伙期间的帐目进行清算并将出资款和利润给付刘某。刘某1996年最初提起诉讼时，要求法院判令于某给付自己19，500.8元（82，436.8元—62，936元），认可了82，436.8元为合伙毛收入而非纯利润的事实。该案发回重审后，刘某庭审重新主张该8万余元为合伙期间本人应得的利润，否定了自己的诉讼请求，但未提交任何证据证实，故对刘某变更后的诉讼请求不予支持。1996年于某在该案诉讼时提交给原审法院的开支明细和帐单，显示总收入82，436.8元，总支出73，635.2元，利润8，801.6元。虽未有双方的签字认可，但其内容较为清晰合理，且合伙期间不可能只有收入而无开支。双方合伙终止后，刘某自认共领取利润4，064元，刘某家属在1，739元（1994年2月8日）、2，800元（1995年5月11日）合计4，539元的两张收条上均有签名，该两张收条的真实某刘某无证据推翻，故领取的合伙利润应为4，539元，而非4，064元。刘某上诉要求于某给付79，436元利润的请求，与查明的事实某符，本院不予支持。于某认为刘某已同时领取2，400元投资款的陈述，与自己在原审庭审时的陈述不一致，且没有证据证实，本院亦不予支持。双方合伙时未约定盈余分配，应视为平均分配，故刘某应得利润8，801.6元÷2=4，400.8元，应拿回投资款2，400元，两项合计6，800.8元，减去已领取的4，539元，于某应再给付刘某2，261.8元（6，800.8元—4，539元）。原审判决计算为2，306.8元有误，应当予以更正。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持永州市X区人民法院（1996）零民一重初字第X号民事判决的第二项，即维持“驳回原告刘某的其他诉讼请求”；
二、改判永州市X区人民法院（1996）零民一重初字第X号民事判决第一项为：上诉人于某在本判决生效后十日内给付上诉人刘某人民币2，261.8元。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计100元，由上诉人于某负担50元，上诉人刘某负担50元。
本判决为终审判决。
审判长乔晋楠
审判员黄雪云
审判员贾某衡
二○一○年十二月二日
代理书记员杨红英
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实某、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。
合伙经营积累的财产，归合伙人共有。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按下列情形，分别处理：
（三）原判决认定事实某误，或者原判决认定事实某清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实某改判；
……。
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