山东省东营市中级人民法院
民事判决书
(2004)东民四终字第X号
上诉人(原审原告)张某某，女，X年X月X日出生，汉族，广饶县X乡X村农民，现住（略）。
上诉人(原审原告)马某某，女，X年X月X日出生，汉族，广饶县X乡X村农民，现住（略）。
上诉人委托代理人郭英祥，山东众旭律师事务所律师。代理权限详见授权委托书。
被上诉人(原审被告)孙某甲，男，X年X月X日出生，汉族，广饶县X乡X村农民，现住（略）。
被上诉人(原审被告)孙某乙，男，X年X月X日出生，汉族，广饶县X乡X村农民，现住（略）。
被上诉人(原审被告)广饶县X乡X村民委员会。
法定代表人孙某丙，（略）村民委员会主任。
上诉人张某某、马某某为与被上诉人孙某甲、孙某乙、广饶县X乡X村民委员会(以下简称卧佛村委)相邻损害防免关系、财产及人身伤害赔偿纠纷一案，不服广饶县人民法院(2003)广民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了缺席审理。上诉人的共同委托代理人郭英祥参加了诉讼，被上诉人经传票传唤均未到庭。经本院审判委员会讨论决定，本案现已审理终结。
原审法院查明，两上诉人与被上诉人孙某甲系前后邻居。2000年7月份，孙某甲将旧房屋拆除，经卧佛村两委研究决定，孙某甲在原宅基地上建房，但新宅基地内按规划含有该处两上诉人房屋及宅基地，上诉人与被上诉人孙某甲发生纠纷。孙某甲的宅基地至今未取得宅基地使用权证，但房屋已经建成住人，新房坐落在孙某甲的老宅基地上，新房南厦沿距上诉人北屋北墙约3米。被上诉人孙某甲称未在上诉人房后挖坑，上诉人称所挖坑已填好；上诉人称在维修房屋时遭到孙某甲阻拦，孙某甲称是阻拦上诉人在北屋西侧新建房屋，对此，上诉人无证据提供；上诉人称因孙某甲阻拦其维修房屋，造成水泥损失1650元，上诉人仅提供1650元的水泥销售发票，被上诉人孙某甲予以否认，上诉人无其他证据提供；2002年11月7日上诉人因建房，开挖地基，将被上诉人孙某甲的砖弄倒，孙某甲之兄即被上诉人孙某乙与上诉人马某某之子孙某益发生争执，马某某劝架时受伤，并于2002年11月8日住进广饶县人民医院，同年11月18日出院，共计10天，化去医疗费448.89元、鉴定检验费100元、补牙费480元，住院期间，由其女儿孙某珍(东营供销商场职工)陪床护理。上诉人马某某称被孙某甲、孙某乙所伤，孙某甲予以否认，对此，上诉人马某某无其他证据提供；被上诉人孙某乙对此予以否认，但其不能提供上诉人马某某的伤是自伤、他伤或伪诈伤的证据。
原审法院认为，被上诉人孙某甲经卧佛村委批准使用的宅基地中包括上诉人部分房屋及宅基地，上诉人称由于被上诉人卧佛村委错误的将宅基地划给孙某甲使用，侵犯了上诉人的宅基地使用权，要求被上诉人立即停止侵害两上诉人房屋所有权和宅基地使用权的行为，此属农村中因宅基地的规划调整而引起的宅基地使用权纠纷，不属民事案件受理范围，应由有关行政部门处理；上诉人称孙某甲在其房后挖坑，要求消除危险，对此，孙某甲否认，上诉人不能举证证实，且上诉人称所挖坑已填好，其所称的危险已不存在，故对上诉人的此项请求，不予支持；上诉人称在维修房屋时遭到孙某甲的阻拦，要求排除妨碍，对此孙某甲予以否认，上诉人不能举证证实，故对上诉人的此项的请求，不予支持；上诉人所称因孙某甲阻拦维修房屋、卧佛村委错误的将宅基地划给孙某甲使用等原因，造成水泥损失，要求被上诉人赔偿财产损失1650元的主张，上诉人仅提供1650元的水泥销售发票，对此，三被上诉人予以否认，上诉人无证据进一步证实是三被上诉人造成的损失及损失水泥事实的存在，因上诉人证据不足，故对上诉人的此项请求，不予支持；上诉人马某某的伤害系为孙某益和被上诉人孙某乙劝架所致，孙某益和被上诉人孙某乙是共同危险致害人，对马某某的伤害应当承担连带民事赔偿责任，因上诉人马某某未向其子孙某益主张权利，孙某乙承担责任后，可就其超过应承担的份额向其他责任人追偿。上诉人马某某要求孙某乙赔偿因人身伤害造成的损失，其合理部分，予以支持，对其不合理部分，不予支持。上诉人马某某受伤害时，已年满62岁，应视为无劳动能力的人，故上诉人要求赔偿误工费的主张，不予支持；上诉人不能提供护理人员因护理减少收入的证明，故上诉人马某某要求赔偿护理费的主张，不予支持；上诉人马某某要求致害人赔偿其营养费，但不能提供其支出的营养费证据，故对此主张不予支持。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，判决被上诉人孙某乙赔偿上诉人马某某医疗费448.89元、补牙费480元、鉴定检验费100元、住院生活补助费30元，共计1058.89元；驳回上诉人的其他诉讼请求。一审案件受理费191元，由上诉人负担145元，被上诉人孙某乙负担46元。
上诉人不服原审判决上诉称，(1)原审证据能够证明上诉人马某某系被被上诉人孙某甲和孙某乙打伤，而原审认定马某某系因孙某乙和案外第三人孙某益打架致伤缺乏事实根据，是错误的。(2)上诉人为修补自己的房屋备置了水泥等部分建筑材料，因被上诉人的阻拦等行为，致使上诉人的水泥全部失效而废弃，对此损失应予支持。(3)上诉人马某某住院期间的护理费应予支持。(4)被上诉人卧佛村委支持孙某甲建房，阻拦上诉人修房，致使上诉人遭受重大损失，应一并承担责任。
被上诉人孙某甲未予答辩。
被上诉人孙某乙未予答辩。
被上诉人卧佛村委未予答辩。
经审理，本院与原审法院认定事实一致。上诉人未提供二审新的证据。另查明，孙某珍系东营供销商场自谋职业的下岗职工。
本院认为：
(一)关于马某某的致伤问题
关于马某某的致伤事实，一审中主要有技术鉴定书、病历、陈官派出所的询问笔录、当事人陈述以及证人孙某丁的证言。其中马某某受伤住院、孙某益与他人斗殴、马某某和证人孙某丁在斗殴现场等事实，因当事人均对此作出陈述，可以直接认定。关于赔偿义务人(即原审所称致害人)的问题，从上诉人和被上诉人共同申请出庭作证的证人孙某丁的证言中，可进一步认定，马某某非自伤或诈伤、马某某系在斗殴现场致伤。基于此，原审法院认定孙某乙为赔偿义务人并判决其承担赔偿责任是恰当的。关于被上诉人孙某甲是否是赔偿义务人的问题。其一，孙某甲应为赔偿义务人仅有上诉人的陈述，孙某甲予以否认；其二，陈官乡派出在调查马某某被打一事时，马某某陈述“我被孙某乙打了”；该派出所也仅针对马某某、孙某乙作了询问笔录；其三，孙某力的出庭作证时，称在孙某益与他人斗殴时，“没有看到孙某甲在场”；其四，在一审庭审时，上诉人要求孙某乙“个人承担马某某的医疗费用”。以上证据可排除孙某甲为赔偿义务人。上诉人所称，马某某系被孙某甲和孙某乙打伤的主张，不予支持。
(二)关于上诉人的水泥损失问题
关于上诉人水泥损失的问题，上诉人提供的证据为数量7.5吨，金额1650元的规格为32.5R的水泥购买发票。其它为上诉人在一审的陈述：“由于孙某甲无理的阻拦，导致水泥超三个月并遭雨淋不能使用的损失1650元”，一审中，被上诉人对上诉人的陈述不予认可。本院认为，以上证据情况，只能证明上诉人曾对7.5吨水泥具有所有权，至于是否造成了损失、损失与被上诉人之间的是否存在因果关系等尚不能证实，达不到对水泥损失进行赔偿的证明标准。为此，对上诉人要求赔偿水泥损失的主张，本院不予支持。
(三)关于马某某的护理费问题
本院认为，马某某年逾60岁，为无劳动能力者，其在被致伤住院期间，应当予以护理，马某某住院期间由1人护理是合理的。原审法院以上诉人不能提供护理人员因护理减少收入的证明，对上诉人马某某要求赔偿护理费的主张，不予支持欠妥当。理由如下：
第一，原审法院对上诉人护理费不予支持的理由是基于上诉人未提供护理人员因护理减少收入的证明，其不是对权利本身的不支持，而是因无参照标准，对应有权利实际结果的不支持。
第二，关于护理费的计算存在客观、公认和历史性的标准。从当前司法解释看，就护理费的赔偿标准问题有两个司法解释可以参照。一是《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，但该解释第三十六条明确规定适用2004年5月1日后新受理的一审人身伤害赔偿案件，故本案不宜直接引用，但该解释所体现的有利于保护人权的精神，可作为本案处理的指导思想。二是《最高人民法院关于审理触电人身伤害赔偿案件若干问题的解释》，该解释是与本案护理费处理关系最为密切的司法解释，就本案讲应予参照。按照该解释第四条第(四)项及其指引的该条第(二)项的规定，该案所涉护理费的标准可“按事故发生地上年度职工平均年工资标准计算”。因孙某珍系东营供销商场自谋职业的下岗职工，应视为有收入但没有固定收入的护理人。而'事故发生地上年度职工平均年工资'是由国家统计部门对外公示的一种客观、公认并且具有历史性和不可更改性的数据。
第三，通过引用上年度职工平均年工资标准计算护理费数额，不仅有利于对当事人进行功能性救济，及时保护合法权益，而且有利于案件的全面解决，节省司法资源。
广饶县统计局提供数据显示，2001年(即马某某致伤的上一年度)广饶县职工平均年工资为（略）元。据此并结合案件已认定的事实计算，应予赔偿上诉人马某某护理费（略）÷365×10＝293.64(元)。鉴于上诉人请求赔偿护理费200元，不高于应予赔偿数额，故对上诉人主张赔偿护理费200元的主张予以支持。
(四)关于被上诉人卧佛村委是否承担责任的问题
根据上诉人上诉请求和上诉理由，其称由卧佛村委承担责任实际是指承担其财产(水泥)损失和人身伤害赔偿的共同侵权责任。关于是否承担水泥损失责任问题在上述(二)中已作出判定。关于是否对人身伤害构成共同侵权问题。本院认为，即便如上诉人所称，被上诉人卧佛村委具有支持孙某甲建房、阻拦上诉人修房的行为，因这种支持或阻拦行为与马某某致伤不存在法律上的因果关系、其与赔偿义务人(孙某乙)致伤马某某也没有共同的主观过错，卧佛村委对此不应承担责任。上诉人的该主张，本院不予支持。
综上，本院认为，原判诉讼程序合法，认定事实清楚，但就上诉人马某某的护理费问题处理欠妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条第一款第二项、第一百五十八条之规定，判决如下：
一、维持广饶县人民法院(2003)广民初字第X号民事判决第二项；
二、维持广饶县人民法院(2003)广民初字第X号民事判决第一项关于赔偿的部分，即被上诉人孙某乙赔偿上诉人马某某医疗费448.89元、补牙费480元、鉴定检验费100元、住院生活补助费30元，共计1058.89元。
三、被上诉人孙某乙赔偿上诉人马某某护理费200元。
上述二、三项款项共计1258.89元，于本判决生效后十日内由孙某乙向马某某付清。
一审案件受理费191元，由上诉人负担122元，被上诉人孙某乙负担69元。二审案件受理费191元，由上诉人负担170元，被上诉人孙某乙负担21元。
本判决为终审判决。
审判长胡松河
审判员潘霞
审判员于秋华
二OO四年六月十九日
书记员周爱辉
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