重庆市第五中级人民法院
民事判决书
（2011）渝五中法民终字第X号
上诉人（原审被告）：重庆XXXX责任公司，住所地重庆市x。
法定代表人：XXX，执某。
委托代理人：XX，重庆XX律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：XXX，男，19XX年8月22日生，汉族，住重庆市XXXX。
委托代理人：XX，重庆XX律师事务所律师。
上诉人重庆XXX有限责任公司（简称XXX）与被上诉人XXX买卖合同纠纷一案，重庆市X区人民法院于2011年5月10日作出(2011)永民初字第XX号民事判决，XXX对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：XXX向XXX联系购买175吨水泥。2009年9月11日向XXX副总经理和销售部部长XXX预付了货款，XXX向XXX出具了收条。该收条载明：“今收到永川区环保局XXX壹佰柒拾伍吨水泥款49000元（肆万环保局)，收款人XXX，9月11日”。其后XXX陆续向XXX提供水泥70吨。XXX在2010年3月20日运送水泥15吨的发货凭证上加盖了业务公章。后来XXX停止向XXX发货。2010年7月9日，XXX函告各相关业务单位，声明XXX从2010年7月10日起不再担任其公司副总经理和销售部部长职务，即日起XXX对外联系业务均属个人行为。经庭审核实，XXX预付货款40000元，XXX已向XXX告交付19600元的水泥，尚欠XXX货款20400元。
XXX一审诉称：他与XXX销售部部长XXX口头约定，向XXX购买水泥175吨，单价280元/吨。2009年9月11日预付货款4900元，XXX以其名义出具了收条。XXX收款后陆续向其供货70吨即拒绝供货，尚有价值29400元的水泥未交付。请求判令XXX退还货款29400元。
一审答辩称：该公司与XXX无合同关系，未收XXX的货款。XXX收款系个人行为，与该公司无关。XXX出具的收条大写金额是40000元，XXX应向XXX请求赔偿。请求驳回XXX的诉讼请求。
原审法院认为：XXX作为水泥生产企业，其副总经理XXX向XXX出具收条，收取水泥款，在收条上注明了水泥吨数。收条虽未加盖XXX公章，但XXX依据XXX与XXX的约定向XXX销售水泥，应认定XXX对XXX收款行为予以追认，因此XXX的行为应当属于某行职务的行为，XXX向XXX预付货款的事实依XXX向XXX出具收条而成立，双方形成了买卖合同关系。XXX凭XXX出具的收条起诉主张其权利，要求退还剩余货款，符合法律规定，原审法院应予支持。关于XXX收取预付货款金额数额的问题，因XXX出具的收条中小写金额为49000元，大写金额为40000元，且XXX对XXX按小写数额支付其货款49000元不予认可，因此原审法院确认XXX收取预付货款金额为40000元。XXX辩称收款行为系XXX个人行为与事实不符，原审法院不予采纳。扣除XXX已交付水泥部分的19600元，XXX应退还x元。XXX诉讼请求中合法的部分应予支持，超出部分不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第(二)项和第九十七条的规定，判决XXX在判决生效之日起三日内返还XXX水泥款余额20400元，案件受理费540元，减半收取270元，由XXX负担。
XXX不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判驳回XXX的诉讼请求，一、二审诉讼费由XXX承担。其理由为：1、XXX与XXX不存在买卖合同关系。XXX虽系XXX原副总经理兼销售部部长，但XXX是向XXX个人支付40000元，XXX出具的收条既没有单位印章也没有该公司其他工作人员签字印证，不能认定XXX系职务行为。虽然收条上注明系水泥款，但不能排除该水泥款是XXX与XXX个人之间的交易。2、XXX未向XXX供应过水泥，XXX持有的发货凭单不能证明是履行40000元水泥购销合同形成的。3、XXX向XXX个人支付水泥款，是因为XXX个人事先向XXX购买了水泥再向XXX出售，与XXX无关。4、XXX未尽到交易过程中普通人的注意义务。XXX应当明知，他向XXX付款购买水泥应当由公司加盖印章，而他对XXX个人出具收条未持异议，表明认可是XXX个人向其供应水泥。
XXX二审答辩称：XXX的行为是职务行为，发货单已经加盖公章予以追认，买卖合同的当事人是XXX和XXX。原审判决正确，请求维持原判。
本院二审查明的案件事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，本案二审诉讼中当事人的争议焦点，在于XXX的行为是否是代表XXX所为的职务行为，从而判定该公司是否应当返还XXX争议款项。
对此本院认为，XXX作为XXX的副总经理兼销售部部长，对外联系销售水泥属其职务范围。考虑到XXX作为公司高级管理人员所受到的与公司的竞业限制，除非确有证据证实是其个人销售水泥，他对外的水泥销售行为应认为是履行职务。2010年7月9日XXX给相关业务单位的函也表明，该公司不认可的XXX的行为，是XXX不再担任公司副总经理和销售部部长职务后的行为。就本案而言，XXX主张XXX个人事先向该公司购买了水泥再向XXX出售，但没有证据证实，相反却向XXX交付了加盖单位印章的发货单，印证了XXX向XXX销售水泥是履行职务，公司加以履行的事实。因此XXX认为是XXX而不是该公司与XXX交易的上诉理由不成立。
至于XXX是否尽到必要注意义务的问题，本院认为XXX与公司副总经理兼销售部部长联系购买水泥是适当的，事后他也取得了公司加盖印章的送货单证，XXX有理由相信自己是与公司发生交易，已经尽了必要的注意义务。
综上所述，XXX的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担维持不变，二审案件受理费540元由重庆渝澳建材有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长陈秀良
代理审判员章若微
代理审判员夏东鹏
二O一一年十月十九日
书记员刘瑶
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