上诉人（原审被告）何XX。
被上诉人（原审原告）吴XX。
被上诉人（原审原告）黄XX。
被上诉人（原审原告）黄YY。
被上诉人（原审被告）余某。
被上诉人（原审被告）平安XX有色金属开发有限公司。
上诉人何XX与被上诉人吴XX、黄XX、黄YY、余某、平安XX有色金属开发有限公司民间借贷纠纷一案，重庆市云阳县人民法院于2011年6月22日作出（2010）云法民初字第X号民事判决，原审被告何XX对该判决不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审审理查明，2008年8月4日，何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司在青海省平安县修建XX宾馆缺乏资金，因余某和吴XX熟悉，吴XX又将黄XX介绍给余某，何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司共同向黄XX借款40万元，约定月息5分，借款时间为一个月。同日，黄XX通过银行转帐形式将30万元汇入何XX帐上，另10万元由吴XX以现金形式交给余某。2008年8月30日，何XX将40万元偿还，并支付利息2万元。第二天(2008年8月31日)，何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司提出再向吴XX借款100万元，时间两个月，月息3分。吴XX、黄XX、黄YY想到前次借的40万元已提前偿还，且还有利可图，当即同意。余某将已事先打印好且公司已盖章、何XX、余某已签名的承诺交给吴XX。此承诺内容为：兹有何XX、余某找吴XX在云阳借现金大写壹佰万元整(小写（略）.00元)，此款由余某出借条，吴XX担保负责，何XX借款用于公司在平安县修建XX宾馆X层楼，总面积3717平方米，借款时间两个月，如到期未还，以宾馆作为抵押出售。此借款凭银行汇款单为依据。此承诺款未还长期有效。借款单位：平安XX有色金属开发有限公司(章)。借款人：何XX、余某(签名)。时间：2008年8月31日。同日，余某给黄XX出具40万元的收条1张，内容为：今收到黄XX现金400000.00元，(大写肆拾万元整)，此款是何XX委托我到云阳收取2008年8月31日何XX向黄XX、吴XX等人的承诺借款壹佰万元之内的(肆拾万元整)。此据，收款人：余某。2008年8月31日。黄XX将刚还的40万元现金交给余某。之后，吴XX、黄XX、黄YY分别于2008年9月4日、9月9日、9月19日通过银行向何XX帐户上转款28万元、30万元、2万元。以上共计100万元整。2009年6月2日，余某代表平安XX有色金属开发有限公司与黄XX、吴XX、邬某、周永刚签订《关于平安县XX有色金属开发有限公司部分资产的转让协议》，约定平安XX有色金属开发有限公司将平安大厦和铁精粉烧结球厂转让给四人，此转让协议未予实现，平安XX有色金属开发有限公司又于2009年6月9日将上述平安大厦和铁精粉烧结球厂转让给周永刚和邬某，双方也签订了转让协议书，周永刚于2009年7月15日在青海省平安县X区成立了平安渝东有色金属冶炼有限公司。何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司所借吴XX、黄XX、黄x万元经多次催收未还。
一审法院认为，何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司为修建XX宾馆缺乏资金，共同向吴XX、黄XX、黄YY借款100万元，有何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司共同给吴XX、黄XX、黄YY出具的承诺、余某出具的收条及银行转帐凭证予以证实，且通过银行转款均是转在何XX帐上的，何XX辩称这100万元系余某的个人债务，本院不予支持。余某于2009年6月2日与吴XX、黄XX签订的资产转让协议因没有实现，所以何XX辩称以资产转让抵偿吴XX、黄XX、黄YY债权的理由也不充分，何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司应当共同偿还此笔借款。吴XX、黄XX、黄YY对利息的主张，虽然承诺上没有明确约定，但从2008年8月30日所还的40万元支付的2万元利息及余某的陈述上看，月息3分的口头约定是存在的。但此约定超出同期人民银行规定贷款利率的4倍，故本院确定由何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司按中国人民银行规定的同期贷款利率的4倍支付利息。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条及最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条的规定，判决：何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司于本判决生效后十日内共同偿还黄XX、吴XX、黄YY借款本金100万元。并从2008年8月31日起按中国人民银行规定的同期贷款利率的4倍支付利息，至付清时止。案件受理费20820.00元，由何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司负担20000.00元，吴XX、黄XX、黄YY负担820.00元。财产保全费5000.00元，由何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司负担。
原审被告何XX不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销原审判决。其事实与理由：1、一审认定先后借款140万元的事实错误，有证据证实何XX共收到借款98.4万元，已向黄XX还款40万元，向吴XX汇款20万元一审法院没有查清，吴XX等在起诉状中及向公安局的书面说明中均自认2008年8月4日至11月28日分四次向其借款100万元，吴XX等提交的余某2008年8月31日出具的40万元的借条系恶意串通，是虚假的，且与承诺约定的以银行汇款为据不符。2、向吴XX等人借款是用于平安XX有色金属开发有限公司修建XX宾馆，公司在承诺上加盖了公章，何XX在承诺上签字是基于何XX当时是公司的法定代表人，是履行职务行为，一审将公司债务同时认定为个人债务不符合法律规定。3、平安XX有色金属开发有限公司与吴XX等人签订资产转让协议抵偿了债务，吴XX等人无权重复主张债权。
吴XX、黄XX、黄YY答辩称，一审提供的8.4万元的汇款单不属于本案140万元借款之列，何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司先后共同借款140万元是事实，该借款没有偿还，也没有履行用资产抵偿，一审判决正确，应予维持。
余某、平安XX有色金属开发有限公司在二审中未作答辩。
本院对一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，2008年8月31日余某向黄XX出具了40万元收条，余某在2011年3月27日的调查笔录中也证实了自己收到黄XX借款40万元的现金，该40万元对余某具有约束力。但是，该收条所涉40万元现金借款存在诸多疑点，与承诺中“凭银行汇款单为依据”的约定不符，也与其他三次均汇款给何XX的习惯不符，也没有证据证明余某将该款交与何XX或用于公司宾馆建设、且在吴XX、黄XX、黄YY的起诉状及向公安机关报案的陈述中均表明2008年8月4日至11月28日分四次向其借款100万元，并非140万元，该40万元借款对何XX、平安XX有色金属开发有限公司不具有约束力，何XX、平安XX有色金属开发有限公司对该40万元借款不承担偿还责任，由余某承担偿还责任。
借款承诺中载明借款单位平安XX有色金属开发有限公司(章)、借款人何XX、余某，承诺内容中也表明何XX、余某找吴XX在云阳借现金壹佰万元整，借款用途用于平安XX有色金属开发有限公司在平安县修建XX宾馆X层楼，借款承诺表达的是何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司共同向吴XX等人借款100万元，何XX上诉主张自己系公司职务行为，个人不应承担责任的理由不成立。
平安XX有色金属开发有限公司与吴XX、黄XX、邬某、周永刚之间订立的协议中没有明确资产价值抵偿消灭债务，之后，平安XX有色金属开发有限公司与周永刚、邬某又重新签订的协议书，何XX没有提供证据证明周永刚等人设立的公司是否涉及平安XX有色金属开发有限公司的资产，吴XX、黄XX、黄YY对该资产是否享有权利或者进行了处置，何XX上诉主张与吴XX等人签订资产转让协议抵偿了债务缺乏相应的证据。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市云阳县人民法院（2010）云法民初字第X号民事判决；
二、何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司于本判决生效后十日内共同偿还黄XX、吴XX、黄YY借款本金60万元，并从2008年9月4日、9月9日、9月19日起至付清时止按借款本金28万元、30万元、2万元及中国人民银行规定的同期贷款利率的4倍支付利息；
三、余某于本判决生效后十日内偿还黄XX、吴XX、黄YY借款本金40万元，并从2008年8月31日起至付清时止按中国人民银行规定的同期贷款利率的4倍支付利息；
四、驳回黄XX、吴XX、黄YY的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20820.00元，财产保全费5000.00元，共计25820.00元，由何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司共同负担15492.00元，由余某负担10328.00元；二审案件受理费20832.00元，由何XX、余某、平安XX有色金属开发有限公司共同负担12499.20元，由余某负担8332.80元。
本判决为终审判决。
审判长江善进
审判员胡兴成
代理审判员陈娟
二0一二年四月十一日
书记员张蕾
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