司法考试论述题重点预测专题：盗窃罪之研究

盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密地多次窃取数额较大的公私财物的行为。在认定盗窃罪时，应特别注意下列三种情况：

　　(一)一些不构成盗窃罪而构成其他犯罪的情况

　　法条原文：

　　《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》

　　第十二条审理盗窃案件，应当注意区分盗窃罪与其他犯罪的界限：

　　(一)盗窃广播电视设施、公用电信设施价值数额不大，但是构成危害公共安全犯罪的，依照刑法第一百二十四条的规定定罪处罚;盗窃广播电视设施、公用电信设施同时构成盗窃罪和破坏广播电视设施、公用电信设施罪的，择一重罪处罚。

　　(二)盗窃使用中的电力设备，同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪的，择一重罪处罚。

　　(三)为盗窃其他财物，盗窃机动车辆当犯罪工具使用的，被盗窃机动车辆的价值计处盗窃数额;为实施其他犯罪盗窃机动车辆的，以盗窃罪和所实施的其他犯罪实行数罪并罚。为实施其他犯罪，偷开机动车辆当犯罪工具使用后，将偷开的机动车辆送国原处或者停放到原处附近，车辆未丢失的，按照其所实施的犯罪从重处罚。

　　(四)为练习开车、游乐等目的，多次偷开机动车辆，并将机动车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚;在偷开机动车辆过程中发生交通肇事构成犯罪，又构成其他罪的，应当以交通肇事罪和其他罪实行数罪并罚;偷开机动车辆造成车辆损坏的，按照刑法第二百七十五条的规定定罪处罚;偶尔偷开机动车辆，情节轻微的，可以不认为是犯罪。

　　(五)实施盗窃犯罪的，造成公私财物损毁的，以盗窃罪从重处罚;又构成其他犯罪的，择一重罪从重处罚;盗窃公私财物未构成盗窃罪，但因采用破坏性手段造成公私财物损毁数额较大的，以故意毁坏财物罪定罪处罚。盗窃后，为掩盖盗窃罪行为或者报复等，故意破坏公私财物构成犯罪的，应当以盗窃罪和构成的其他罪实行数罪并罚。

　　(六)盗窃技术成果等商业秘密的，按照刑法第二百一十九条的规定定罪处罚。

　　第十三条对于依法应当判处罚金刑的盗窃犯罪分子，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金;对于依法应当判处罚金刑，但没有盗窃数额或者无法计算盗窃数额的犯罪分子，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。

　　司法考试论述试题解析：

　　1.下列哪些说法是错误的?[2000年多选题]

　　A.实施盗窃犯罪，造成公私财物损毁，又构成其他犯罪的，择一重罪从重处罚

　　B.盗窃后为掩盖罪行而故意毁坏公私财物的，属于吸收犯，以盗窃罪从重处罚

　　C.盗窃信用卡并使用的，属盗窃罪与信用卡诈骗罪的竞合，从一重罪定罪处罚

　　D.盗窃商业秘密的，属盗窃罪与侵犯商业秘密罪的竞合，从一重罪定处罚

　　答案为：B C D

　　根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第12条，A项正确。B项错误，应数罪并罚。D项错误，应处侵犯商业秘密罪。根据《刑法》第196条第3款，盗窃信用卡并使用的，处盗窃罪，C项错误。

　　2.下列哪种行为构成盗窃罪?[1998年多选题]

　　A.邮政工作人员私拆邮件窃取财物的

　　B.窃取信用卡后使用的

　　C.公司人员利用职务便利窃取本单位财物的

　　D.盗窃可用于骗取出口退税的发票的

　　答案为：A B D

　　本题主要考查司法考试论述试题的是盗窃罪的若干特殊情形，“窃取信用卡后使用”是刑法第196条第2款规定的以盗窃罪论处的法定情形：“盗窃可用于骗取出口退税的发票”是刑法第210条第1款规定的盗窃罪论处的法定情形：“邮政工作人员私拆邮件窃取财物”是刑法第253条第2款规定的以盗窃罪论处的法定情形。本题 C选项“公司人员利用职务便利窃取本单位的财物”虽然从行为方式上讲也是一种盗窃行为，但不以盗窃罪论处，而是刑法第271条规定的职务侵占罪。

　　3.选项所列行为中哪些构成盗窃罪?[1996年多选题]

　　A.盗窃增值税专用发票

　　B.盗窃普通发票

　　C.盗窃信用卡并使用

　　D.盗窃银行大额存单

　　答案为：A C D

　　本题主要考查司法考试论述试题的是盗窃罪的若干法定特殊情形：“盗窃增值税专用发票”是刑法第210条第1款规定的以盗窃罪论处的法定情形：“窃取信用卡并使用”是刑法第196条第3款规定的以盗窃罪论处的法定情形;至于盗窃银行大额存单的行为应当说是典型的盗窃罪。

　　4.齐某系刑满释放人员，某日撬门入室行窃，当其将微型彩电、录像机等装入包里离开时，房主刘某开门进屋，齐某见状扔下提包企图逃走，刘某拦在门口大喊“抓贼”，齐某冲上前把刘某打昏在地，夺门而逃。齐某的行为构成什么?[1996年单选题]

　　A.盗窃罪 B.盗窃罪和伤害罪 C.抢劫罪 D.累犯

　　答案为：C

　　《刑法》第269条明文规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第263条的规定定罪处罚。本题中行为人齐某实施盗窃行为被发现后，为了抗拒抓捕而当场将被害人打昏在地，其盗窃行为已转化为抢劫行为。

　　5.王某利用计算机知识获取某公司上网账号和密码后，以每3个月100元的价格出售上网账号和密码，从中获利5000元，给该公司造成4万元的损失。对此，下列哪个说法是正确的?[2002年单选题]

　　A.王某的行为构成盗窃罪，盗窃数额为5000元

　　B.王某的行为构成诈骗罪，诈骗数额为5000元

　　C.王某的行为构成盗窃罪，盗窃数额为4万元

　　D.王某的行为构成诈骗罪，诈骗数额为4万元

　　答案为：C

　　盗窃罪，是指以非法占有为目的，窃取公私财物数额较大，或者多次窃取公私财物的行为。明知是盗接他人通信线路、复制他人电信码号的电信设备、设施而使用的，盗窃数额按合法用户为其支付的电话费计算。

　　6.李某系A市建设银行某储蓄所记账员。2002年3月20日下午下班时，李某发现本所出纳员陈某将2万元营业款遗忘在办公桌抽屉内(未锁)。当日下班后，李某趁所内无人之机，返回所内将该2万元取出，用报纸包好后藏到自己办公桌下面的垃圾袋中，并用纸箱遮住垃圾袋，次日上午案发，赃款被他人找出，对此，下列哪一说法是正确的?[2002年单选题]

　　A.李某的行为属于贪污既遂

　　B.李某的行为属于贪污未遂

　　C.李某的行为属于盗窃既遂

　　D.李某的行为属于盗窃未遂

　　答案为：C

　　贪污罪应“利用职务便利”，故排除A和B.就盗窃罪而言，其危害程度的大小不在于行为人是否控制了财物，而在于被害人是否丧失了对财物的控制。因此，即使行为人没有控制财物，但只要被害人丧失了对财物的控制的，也成立盗窃既遂。

　　7.陈某在街上趁刘某不备，将其手机(价值2590元)夺走。随后陈某反复使用该手机拨打国际长途电话，致使刘某损失话费5200元，一周后，陈某将该手机丢弃在某邮局门口，引起保安人员的怀疑，经询问案发。下列有关此案的说法中，哪些是不正确的?[2002年多选题]

　　A.对陈某的行为以抢夺罪从重处罚即可

　　B.对陈某的行为以盗窃罪从重处罚即可

　　C.对陈某的行为以抢夺罪与盗窃罪实行数罪并罚

　　D.对陈某的行为以抢夺罪与故意毁坏财物罪实行数罪并罚

　　答案为：A B D

　　陈某抢夺刘某手机又使用该手机反复拨打国际长途电话的行为分别构成抢夺罪和盗窃罪。但陈某在主观上不具备毁坏公私财物的故意，不构成故意毁坏财物罪。

　　8.甲为获利于某日晚向乙家的羊圈内(共有29只羊)投放毒药，待羊中毒后将羊运走，并将羊肉出售给他人，甲的行为构成哪些犯罪?[2002年多选题]

　　A.盗窃罪 B.投毒罪 C.故意毁坏财物罪 D.生产、销售有毒、有害食品罪

　　答案为：A D

　　甲以非法占有为目的，窃取乙家的29只羊，且数额较大，故A对。甲的投毒行为毒死的是特定的29只羊，不足以危害公共安全，不构成投毒罪(现改称投放危险物质罪)，故B错。依《刑法》第275条故意毁坏财物罪不具有非法占有的目的，故C错。甲出售有毒羊肉的行为构成生产、销售有毒、有害食品罪，故 D对。

　　9.乙女听说甲男能将10元变成100元，便将家里的2000元现金交给甲，让甲当场将2000元变成2万元，甲用红纸包着2000元钱，随后 “变”来“变”去，趁机调换了红纸包，然后将调换过来的红纸包交给乙，让乙2小时后再打开看，乙2小时后打开，发现红纸包内是餐巾纸，甲的行为构成何罪? [2000年单选题]

　　A.盗窃罪 B.诈骗罪 C.侵占罪 D.抢夺罪

　　答案为：B

　　本题中的A选项较具有干扰性。就本题所给的案情而言，侵占罪与抢夺罪是首先应当排除的，本题的关键在于诈骗罪与盗窃罪的区别。一般来说，区分诈骗罪与盗窃罪的关键就是看被害人是否因受骗而且自愿地将财物交付给行为人。

　　10.1998年2月起，张某与许某结伙盗窃，先后共同作案五次，共窃取得财物价值25000元，销赃后得款9000元，二人平分。1998年 10月张某单独作案一次，窃得现金5000元，1999年3月案发后，张某主动交代曾在1988年元月单独作案，窃得摩托车一辆，价值1800元。在追究张某、许某的刑事责任时，张某和许某分别以下列何种数额负责?[1997年多选]

　　A.张某盗窃合计31800元

　　B.许某25000元

　　C.张某盗窃30000元

　　D.许某盗窃12500元

　　答案为：B C

　　本题主要考查盗窃数额的认定与计算。根据1997年11月4日《最高人民法院关于审理盗窃罪具体应用法律若干问题的解释》(法释[1998]4 号)第7条的规定，对共同盗窃案件，不能实行参与人均分数额的办法，而是各个犯罪人地其所参与的共同盗窃的数额负责所以本题中，张某与许某在共同盗窃案中各对25000元负责。此外，张某还应当对其单独在1998年10月的5000元盗窃案负责，但对其在1988年元月实施的盗窃价值1800元的摩托车的行为，因已超过了法定的追诉时效而不应再要求其对此负责。

　　11.下列哪些行为构成抢劫罪?[1997年多选题]

　　A.聚众哄抢公共财物，数额较大的

　　B.携带凶器抢劫的

　　C.犯盗窃罪，为抗拒抓捕当场以暴力相威胁的

　　D.强拿硬要，任意占用他人财物，情节严重的

　　答案为：B C

　　本题主要考查的是特殊情形下抢劫罪的认定问题。刑法第263条是关于抢劫罪的一般性规定，此外，刑法分则中还规定了一些以抢劫罪论处的或者说转化的抢劫罪的法定情形，B与C选项都属于转化的抢劫罪情形，分别由刑法第267条第2款与第269条所规定。

　　司考重点专题研究：不正当竞争行为之研究

　　不正当竞争行为，是指经营者违反法律规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。主要有七种，这七种行为的具体内容及相应的法律责任都具有可考性。

　　法条原文：

　　《中华人民共和国反不正当竞争法》

　　第五条经营者不得采取下列不正当手段从事市场交易损害竞争对手：

　　(一)假冒他人的注册商标;

　　(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品;

　　(三)擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品;

　　(四)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

　　第六条公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。

　　第七条政府及其他所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。

　　政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。

　　第八条经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。

　　经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。

　　第九条经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成份、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。

　　广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。

　　第十条 经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：

　　(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;

　　(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;

　　(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

　　第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

　　本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

　　第十一条经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。

　　有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：

　　(一)销售鲜活商品;

　　(二)处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品;

　　(三)季节性降价;

　　(四)因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

　　第十二条经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。

　　第十三条 经营者不得从事下列有奖销售：

　　(一)采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售;

　　(二)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品;

　　(三)抽奖的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。

　　第十四条经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。

　　第十五条投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。

　　投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。

　　试题解析：

　　1.甲酒厂生产的“太岁康”高梁酒，在本省市场上颇有名气。以后，乙酒厂推出“状元乐”高梁酒，其酒瓶形状和瓶贴标签的图样、色彩与“太岁康”几近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。对此，下列表述哪一个是正确的?[1997年单选题]

　　A.因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对甲厂不构成侵权

　　B.“太岁康”商标仅属省内知名，其标识又未获得专利，甲厂不能起诉乙厂侵权

　　C.两种商品装潢外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙厂的行为构成不正当竞争

　　D.两种商品装潢虽外观近似，但常喝“太岁康”的人仔细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止

　　答案为：C

　　题中乙厂的行为虽不是假冒他人注册商标，但却构成不正当竞争行为，属于与知名商品相混淆的行为。

　　2.某啤酒厂在其产品的瓶颈上挂一标签，上印有“获1900年柏林国际啤酒博览会金奖”字样和一个带外文的徽章。此奖项和徽章均属子虚乌有。对这一行为应当如何认定?[1997年单选题]

　　A.根据《反不正当竞争法》，该行为构成虚假宣传行为

　　B.根据《反不正当竞争法》，该行为构成虚假表示行为

　　C.根据《民法通则》，该行为构成欺诈的民事行为

　　D.该行为违反商业道德，但不违反法律

　　答案为：B

　　依《反不正当竞争法》第5条、第9条规定，A不正确，因为该啤酒经营者未对其产品作虚假宣传，只是在啤酒上伪造了名优标志，不能认定为宣传，因而不构成虚假宣传的不正当竞争行为。B正确，因为经营者伪造了名优标志(1990年柏林国际啤酒博览会金奖字样和一个徽章)，对产品质量作引人误解的虚假表示，因此，属于欺诈性交易方法中的虚假表示。民事欺诈须具备四个条件：欺诈的故意，欺诈的行为，受害人因欺诈而陷入错误，受害人因错误而作出意思表示，故C错误。

　　3.某商厦开展有奖销售活动，其公告中称：本次活动分两次抽奖，第一次一等奖8名，各奖彩电一台(价值4500元)，第二次一等奖3名，各奖录像机一台(价值2300元)，第一次获奖者还可参加第二次抽奖。对此事的以下判断中，何者为正确的?[1997年单选题]

　　A.开奖不允许分两次进行，该商厦构成不正当有奖销售

　　B.可以两次开奖，但最高奖的总值不得超过5000元，该商厦构成不正当有奖销售

　　C.可以两次开奖，因每次的最高奖励额未超过 5000元，属正当的有奖销售

　　D.是不是正当有奖销售，应取决于最后抽奖结果是否出现一人连续两次中一等奖

　　答案为：B

　　《反不正当竞争法》未规定抽奖式有奖销售中抽奖的次数，但却规定最高奖不得超过5000元。该商场进行抽奖式有奖销售，分两次抽奖而且第一次中奖者还参加第二次抽奖，因此最高奖应为4500加2300元，共计6800元，已超过5000元的限额，所以该商场行为构成不正当有奖销售行为中的巨奖销售行为，故选B.

　　4.侵犯商业秘密的行为包括：[1995年多选题]

　　A.第三人通过违反约定人公开披露而获悉加以使用的

　　B.第三人通过违反约定人公开披露后再次披露的

　　C.违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求允许他人使用的

　　D.违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露使用的

　　答案为：C D

　　本题C和D与法条相符，自然正确，而对于A和B项，只有当“第三人明知或应知前款所列违法行为”时方为违法。如果第三人善意不知时则第三人不构成违法。

　　5.经营者( )( )( )()时，以低于成本价格销售，不属于不正当竞争行为。[1995年多选题]

　　A.销售鲜活商品

　　B.销售积压商品

　　C.销售有效期限将到期的商品

　　D.因清偿债务降价销售商品

　　答案为：A B C D

　　本题考何种情形构成倾销这种不正当竞争行为。参见《反不正当竞争法》第11条。

　　6.下列行为中，哪些属于法律规定的不正当竞争行为?[1994年多选题]

　　A.某市政府发文规定，由于最近本市连续发生多起煤气中毒事件，因此各单位必须统一使用本市煤气公司生产的煤气安全阀

　　B.某商场为促销，张贴海报，宣传在年底举办有奖销售，最高奖品为价值4000元的彩电1台

　　C.某市果品公司购进一批水果，由于不便保存，决定降价销售，致使本市水果价格大幅度下降

　　D.甲公司为提高本公司产品的市场占有率，通过座谈会的形式，向顾客宣传乙公司的商品不如甲公司

　　答案为：A D

　　A项属于政府限制竞争行为，属不正当竞争行为。B项最高奖金是4000元是符合法律规定的正当有奖销售。C项是不正当竞争行为倾销的四种除外条款之一，因而是正当行为。D项属于诋毁商誉行为，构成不正当竞争。

　　7.1999年冬季，前卫商场大量销售皮衣，谎称自己销售价是“跳楼价”，下列表述哪些是正确的?[2000年多选题]

　　A.前卫商场违反了《反不正当竞争法》关于禁止低价倾销的规定

　　B.前卫商场违反了《消费者权益保护法》关于禁止欺诈经营的规定

　　C.前卫商场违反了《反不正当竞争法》关于禁止作引人误解的虚假宣传的规定

　　D.前卫商场违反了《民法通则》和《合同法》规定的诚实信用原则

　　答案为：B C D

　　低价倾销是指以排挤竞争对手为目的，低于成本价格销售商品，本题题干中并未交待前卫商场的销售价低于成本，故而不选A项。《反不正当竞争法》第9条第1款规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成份、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传”。前卫商场已构成了引人误解的虚假宣传行为，故选C项。

　　8.以下行为，哪些构成不正当竞争行为?[1997年多选题]

　　A.甲厂产品发生质量事故，舆论误指为乙厂商品，乙厂公开说明事实真相

　　B.甲汽车厂不满乙钢铁厂起诉其拖欠货款，散布乙厂产品质量低的虚假事实

　　C.甲冰箱厂散布乙冰箱厂售后服务差的虚假事实，虽未指名，但一般人可以推知

　　D.甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实，但只告诉乙厂的几家客户

　　答案为：C D

　　A项行为是乙厂维护自身合法权益的合法行为。由于甲厂与乙厂不是竞争对手，故选项B错误，C项甲、乙属竞争对手，甲厂的行为是诋毁竞争对手商业信誉的行为;D项甲厂虽只捏造虚假事实告诉乙厂的几个客户，也属散布虚假事实，损害竞争对手的商品声誉，也是不正当竞争行为。

　　9.依照《反不正当竞争法》的规定，对公用企业的限制竞争行为，应当由哪一级工商行政管理部门进行行政处罚?[1997年多选题]

　　A.国家工商行政管理部门

　　B.省级工商行政管理部门

　　C.设区的市的工商行政管理部门

　　D.县级工商行政管理部门

　　答案为：B C

　　《反不正当竞争法》第23条规定，公用企业或其他依法占有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的，省级或设区的市的监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以5万元以上20万元以下罚款。第3条第2款规定：“县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查;法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。”故本题选B、C。