关于证据——谢长宇律师

证据的收集
　　
　　关于什么是证据以及依附于我们国家三部诉讼法的三种不同的证据体系的共性和区别，有无数的学者和实务领域的人士发表过N多的论文去论证和说明。你也在各种教材和参考书中读过或者研究过，我就没有必要再做过多的论述了。我要说的是如果你接到一个案子，从哪些方面着手收集证据以及形成证据链条。我想举一个实际的案例来进行分析。
　　案例：A公司是某省著名商标“海X”的持有人，该商标使用在A公司生产的某建筑材料上。A公司发现，有B公司生产的同类产品在市场上销售，使用的商品名称为“鑫海X牌XXXXX”，B公司在商标使用上，尽力淡化“鑫”字，使消费者很难判断出“海X”和“鑫海X”之间的区别，造成A公司产品销量下降，引发诉讼。
　　作为原告律师，你应该从哪些方面收集证据？
　　原告的证据清单为：
　　证据清单
　　
　　第一组证据：关于原告公司拥有“海X”***所有权以及“海X”***美誉度的证据。
　　1－1、原告公司营业执照。
　　1－2、“海X”商标证书。 证明，原告拥有“海X”***所有权，以及“海X”***法律保护的期间和使用范围。
　　1－3、“海X”***荣获X省著名商标证书。证明，“海X”***在行业内获得了相当的荣誉，得到行业管理部门的认可，享有一定的美誉度。
　　1－4、“海X”***荣获的相关荣誉证书。证明，“海X***在行业内获得了相当的荣誉，得到消费者的认可，享有一定的美誉度。
　　1－5、“海X”牌产品获得《中国环境标志产品认证证书》。证明，“海X”***在行业内获得了相当的荣誉，得到行业管理部门的认可，享有一定的美誉度。
　　
　　第二组证据：关于被告主体地位以及与原告相同的产品上使用与原告商标相近似的商品名称的证据
　　2－1、工商行政部门的公示资料。证明被告的主体地位。
　　2－2、被告几种侵权产品的外观照片。证明，被告在与原告相同的产品上使用与原告商标相近似的商品名称的事实。以及被告有意在产品包装上突出使用“海X”商标，混淆消费者对商品的认识的事实。
　　2－3、X知司鉴字（200X）第XX号《技术鉴定书》。证明，经过技术鉴定，被告行为构成对原告***权的侵权。
　　
　　第三组证据：关于被告产品的销售给原告造成损失的证据。
　　
　　3－1、公证书。证明被告产品在市场销售的情况。
　　3－2、XX地区的销售票据若干张。证明被告产品的销售区域。
　　3－3、原告2004年9月－12月与2005年9月－12月销售报表对比。证明被告的侵权行为给原告造成的损失情况。
　　3－4、律师事务所合同以及发票。证明原告为追究被告侵权行为而支付了的合理费用。
　　3－5、公证费发票。证明原告为追究被告侵权行为而支付了的合理费用。
　　3－6、鉴定费发票。证明原告为追究被告侵权行为而支付了的合理费用。
　　3－7、其它合理费用发票。证明原告为追究被告侵权行为而支付了的合理费用。
　　
　　
　　原告的证据中，有书证、物证(实物和照片)、鉴定结论、当事人陈述等。取证的方式有：委托鉴定机构鉴定、在管理部门查询、现场拍照取证、为证明物证实物和照片的真实性，还委托了公证机构进行公证取证等取证方法。证据清单中列出的三组证据能够形成证据链条，证明原告的主张。
　　思考：如果你是被告代理人，你当如何收集证据，反驳原告的主张呢？
　　
　　1）要有证明案件主体的证据。一件诉讼案子，你首先要证明的是双方主体地位的成立。这些证据来自工商行政管理部门和公安部门。我担任被告代理人时，常常有收到的起诉状中被告的名称都弄错了的情况，因为企业的名称经常会发生一些细微的变化，比如增加前缀或者从有限责任公司变成股份有限公司，一个字的不同都会是两个不同的主体。如果你是被告代理人，你只要提出主体不适格就足以让原告被驳回起诉。如果你是原告代理人，请不要怕麻烦而不去工商部门和公安部门调取证明被告主体地位的证据。
　　 2）证据要分清主次而不能无所选择。凡是能够证明自己主张或者能够驳斥对方主张的材料均可以先收集起来进行分析，这些材料来源于委托人或者政府机构或者委托人的关联机构。有些证据是关键的证据，是成立案件的必要证据，而有些证据只是辅助性的，你要分清主次。比如，一个合同纠纷的证据至少要有那份引起纠纷的合同以及因为违约而给你造成的损失的证据，至于其它，可以分为辅助的证据。一件人身损害案件的证据至少要有侵权主体以及侵权行为造成损害的证据，至于被侵害人的血迹斑斑的照片和破碎的衣服之类，除了烘托气氛外，其实没有什么实际价值。
　　 3）证据要相互印证而不能相互冲突。举例的证据清单中，几组证据能够相互印证，环环相扣，来证明被告侵权的事实和损失。而一个孤证是很难证明什么问题的。比如，一个简单的借款纠纷，如果你只有一张借据，能不能绝对证明借款事实的成立呢？我看不见得。对方可能会抗辩说这个借款是被逼无奈，或者说是双方再谈恋爱因为分手而写的分手费等等。一个离婚案件，为了证明一方在婚姻中有过错，能不能就凭借一张对方和怀疑是第三者的人的亲密照片来证明不正常关系呢？我看也不见得。对方可能抗辩说这个人是他的表妹或者她的远房表哥。再比如，一件合同纠纷中，同时会出现主合同和补充协议，如果补充协议和主合同之间存在着抵触，你就不能直接认为对方违反主合同来主张权利。否则对方会用你的证据对你进行打击，姑苏慕容的传统路数。
　　
　　证据材料的保管
　　律师过失丢失和毁损证据材料是件很丢脸的事情，如果处心积虑的故意这样做，那就是违纪和违法了。从轻的方面说，这个律师会被当事人认为不牢靠。从重的方面说，这个律师可能会面临索赔。所以，当我们代理一件案件或者受理一个项目起，一定要注意证据材料的保管问题。我建议你这样做：
　　1） 避免收证据原件。
　　我的案卷中，几乎没有证据原件。法院立案和审理中，案卷中也不一定需要原件，除非是已决借款案件的欠条和判决离婚后案件中结婚证可能会被法官收起来，（那个东西留在当事人手中本身就不妥）。因此，你的案卷中尽量避免出现原件，证据交换或者开庭时，所有需要核对的原件让当事人携带就行。我有一个案子，证据原件有几麻袋，大部分是证件和会计凭证，这些东西我不敢经手，丢了毁损了我可负责不起，因此在证据交换时，我让当事人派出了他们的行政人员和财务人员。不收取证据原件对自己是个保护。
　　2）收到证据材料，向当事人出具收据。
　　养成一个出具证据收据的好习惯。你交给法院的证据，法院也会给你一个证据收据，当事人交给你证据，你一定要给他一个收据。这样做，可以避免法庭认为你证据不足而在你和当事人之间引起的互相指责的纠纷。也可以避免某些没有诚信的当事人将一个原本就子虚乌有的证据的缺失的责任归结在你身上。还可以给当事人你的工作规范的印象。一张收据，一举多得。
　　3）理出头绪，编写清单。
　　 一个普通案件，都会有十几或者几十份证据，大型的案子，可能有成百上千的证据。因此，你必须在收到证据后，理出头绪，将证据分组并列出清单。能够证明相同事项的多个证据可以编成一组，你应对这组证据分别编号。证据清单的编写有很多中，上述举例只是一种编写方法，你还可以尝试创制出适合自己工作习惯的清单编法。
　　4） 制作证据副本。
　　一般而言，你的证据清单和证据材料，你至少必须准备3份副本，其中一份交法院，一份交对方当事人，一份交自己当事人，正本由自己作为案卷的必备部分。制作证据副本是基于法律的规定，也有利于保管证据，即便其中一份有缺失的情况，你也可以在其它副本中得到补充和印证。将你整理好的证据和证据清单交一份给当事人备案，不但有利于保管证据，也有利于让当事人对你有良好的印象。
　　5） 及时归档。
　　案件的一个审级结案，你应该及时将案件材料归档和订卷，这样可以避免证据材料的丢失和毁损。具体的工作方法，请你参考关于案卷的章节。
　　

徐涛律师15327446830   QQ574659129