与其责骂罪恶，不如伸张正义！

与其责骂罪恶，不如伸张正义！
欣闻江平、应松年等40余位法学家、学者、律师提出了《关于废止收容教育制度的建议书》，说明中国的法学家、学者和律师朋友们，不仅是社会正义的维护者，也是社会正义的倡导者。人，贵在有担当。该《建议书》充分展示了江平、应松年等法学家的担当精神，我们应当敬佩。
卢梭说：“人一出生就口含一枚金币，一面写着平等，一面写着自由，这枚金币叫人权”。可见，自由是人权最基本的权利，没有法定事由和未经法定程序，任何人不得以任何借口予以侵犯或者剥夺，否则就是对人权的犯罪。
法律应当与道德保持一致；法律也应当与权利保持一致；法律更应当与正义保持一致。假如我们行政机关执掌的“办法”不能保持这三个一致，那么这部“法律”就是恶法，必须以予以废止或者修改，否则必然会侵犯人权、扼杀人性，从而阻碍社会的良性发展。
中国就存在这样一部不是法律的法律，这部伪法律的名字叫《卖淫嫖娼人员收容教育办法》。
针对这部伪法律，江平、应松年等40余位法学家、学者、律师，从《卖淫嫖娼人员收容教育办法》的出台背景、历史沿革、适用对象、执行中存在的相关问题为出发点，在深入探讨收容教育性质及存在的问题后，充分论证了废止收容教育制度必要性，然后向全国人大常委会郑重提出了废止收容教育制度的建议。该建议必然会载入中国法治史册，老鲁表示敬仰。
殊不知，收容教育表面上是行政处罚，实质上是对人身自由的剥夺。马克思说过：“在民主的国家里，法律就是国王；在专制的国家里，国王就是法律”，假如一个国家存在一部未经司法程序即可剥夺他人自由的“办法”，那么我们这个国家就不可能是个民主国家，更不是一个法治国家，专制国度是被现代文明所唾弃的。
必须要明确：程序先于权利；程序是法治和恣意而治的分水岭！在一个秩序良好的国家中，限制人身自由的只能由法律规定，并由司法机关裁决，行政机关无权也不能以自身制定的行政法规、规定或者办法限制他人自由。而司法机关的裁决，也应当要得到人民的信任和支持。从这个意义出发，公信力的丧失就意味着司法权的丧失。
毫无疑问，如果行政权力的膨胀是现代社会不可避免的宿命，那么为了取得社会的平衡，必须要让政治充分反映民众的意愿，在法的体系中必须要最大限度地尊重个人的主体性，使他们能够与过分膨胀的行政权力相抗衡。平等，是一项神圣的法律，是一项先于其他一切法律的法律，一项派生于其他法律的法律。自然法是居于人类法之上的，我们必须要尊重自然法。
江平、应松年等40余位法学家、学者、律师提出的《关于废止收容教育制度的建议书》，在法律层面上，理由充分、论证详实、说理恰当，因此应当要予以支持。假如说该《建议书》还存在不足之处，那就是文采不够。不管是对立法还是废止法律的建议，我们必须要结合国情，根据中国的实际情况，从中国文化的思维习惯出发，从阴阳的观点，以自然的标准，分别从社会层面、政治层面和法律层面予以论证，然后作出合理的判断。若是具备老鲁说的这几个要素，那么这样的建议就一定更有说服力。
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附：江平、应松年等40余位法学家、学者、律师关于废止收容教育制度的建议书
全国人民代表大会常务委员会：
　　2014年6月7日，法学界、律师界40余位专家、学者、律师在北京市京都律师事务所召开关于收容教育制度的研讨会。与会专家、学者、律师结合《卖淫嫖娼人员收容教育办法》（以下简称《收容教育办法》）的出台背景、历史沿革、适用对象、执行中相关问题等，深入探讨了收容教育的性质及存在的问题，充分论证了废止收容教育制度的理由。在此，我们郑重向全国人大常委会提出废止收容教育制度建议。具体理由如下。
一、收容教育制度与我国宪法、立法法等基本法律不协调
收容教育是为1991年《全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定》（以下简称《严禁卖淫嫖娼决定》）所提出，具体安排由1993年国务院颁布的《卖淫嫖娼人员收容教育办法》（以下简称《收容教育办法》）确立。虽然《严禁卖淫嫖娼决定》强调它只是对卖淫、嫖娼者"强制集中进行法律、道德教育和生产劳动"，《收容教育办法》明确称它为"行政强制教育措施"，似乎仅仅是一种教育手段和措施。但是，我们认为，无论是从这一制度安排还是实际运作看，收容教育实质上是限制人身自由的手段。
我国宪法性法律《立法法》第八条明确规定："对公民政治权利的剥夺，限制人身自由的强制措施和处罚，只能制定法律。"第九条规定："全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务院可以根据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项除外。"这些规定充分体现了我国对人身自由提供充分保护的意图，从而明确把限制人身自由的手段列为法律绝对保留事项，《行政处罚法》和《行政强制法》的相关立法规定也均体现了这一精神和要求。然而，现行收容教育制度却是通过《严禁卖淫嫖娼决定》而确立，其关键性制度是通过该决定授权国务院制定行政法规得以建立，明显与《立法法》不协调。
同时，根据2006年实施的《治安管理处罚法》第66条规定，对卖淫、嫖娼行为，仅给予拘留、罚款的行政处罚，并未规定收容教育。按照新法优于旧法原则，应当适用《治安管理处罚法》，《严禁卖淫嫖娼决定》的相关内容已不应再适用。
二、收容教育的存在已不合时宜
收容教育制度是我国在特定时期的产物，在历史上或许曾有发挥过一定的作用，但显然已不符合我国目前的社会发展形势。2013年底，全国人大常委会做出了关于废止有关劳动教养法律规定的决定，彰显了中央和最高立法机关在保护公民权利、维护法律权威的决心，标志我国人权保障事业再上新台阶,非经司法程序不得剥夺、限制公民人身自由的法治精神日益深入人心。令人遗憾的是，收容教育这项与劳动教养相类似的制度仍然在执行。近期，引发全社会关注的黄海波嫖娼收容教育事件，将收容教育制度置于风口浪尖，再度提出了如何了有效保护公民的重大问题，无疑与废止劳动教养制度所应达到的目的和效果不相适应。
三、收容教育手段的严厉性与规定的性质明显不符
在现有的收容教育制度下，对卖淫嫖娼者可以先施以治安拘留15日，再给予6个月至2年的收容教育。这意味着当事人的人身自由轻则受到不少于6个月重则长达2年之久的限制，是对当事人的人身自由造成重大限制的手段，客观上比构成犯罪而被判处的某些刑罚还要严厉、严苛。与卖淫嫖娼所造成的社会危害相比，惩罚过重，不成比例。
更大的问题在于，这一严苛手段却是通过行政程序而非司法程序确立的。我国《宪法》第三十七条规定："中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。"我国加入的国际条约也明确规定对当事人权利义务有重大影响的措施应通过公平、公正程序做出。作为联合国成员国，中国认同和支持《世界人权宣言》如下规定："任何人不得加以任意逮捕、拘禁或放逐。"（第九条）"人人完全平等地有权由一个独立而无偏倚的法庭进行公正的和公开的审讯，以确定他的权利和义务并判定对他提出的任何刑事指控。"（第十条）中国于1998年签署的《公民权利和政治权利国际公约》第九条第一款规定："人人有权享有人身自由和安全。任何人不得加以任意逮捕或拘禁。除非依照法律所确定的根据和程序，任何人不得被剥夺自由。"第十四第一款规定："所有的人在法庭和裁判所前一律平等。在判定对任何人提出的任何刑事指控或确定他在一件诉讼案中的权利和义务时，人人有资格由一个依法设立的合格的、独立的和无偏倚的法庭进行公正的和公开的审讯。"在现行的收容教育制度下，收容教育的调查、决定、执行均由公安机关通过行政程序完成，无需经过严格的司法调查程序和控辩式的法庭审理就可以长时间剥夺当事人的人身自由，显然违反法治精神，与我国相关的法律制度不相适应。
四、收容教育制度及运用对社会公平正义造成严重冲击
《严禁卖淫嫖娼决定》和《收容教育办法》对收容教育的规定简单、粗疏，且存在漏洞。对应当收容教育的对象界定模糊，导致适用上的混乱，或者无章可循或者标准不统一。实践中，由地方制定的标准各种各样，缺乏内在一致性；6个月至2年的处置空间，赋予执法机关过大的裁量权。制度安排的不周密，事实上把收容教育这一重大手段交由具体执法机关或者执法人员说了算，必然给权力寻租留下了空间，不可避免地会出现随意执法或者选择性执法。
综上所述，收容教育制度于法无据，不合时宜，制度安排不合理，应当予以废止。因此，我们建议全国人大常委会拿出废除劳动教养制度的智慧和勇气，尽快废止有关收容教育的法律规定，为促进法治中国的建设做出新的贡献。
此致
                                                                  2014年6月7日
 
附：《关于废止收容教育制度的建议书》建议人：
王敏远   中国社会科学院法学研究所研究员，中国社会科学院研究生院法学系博士生导师，中国法学会刑事诉讼法学研究会副会长
王麟   西北政法大学教授，博士生导师，教务处处长
江平   著名法学家，中国政法大学终身教授，民商法学博士生导师
阮齐林 中国政法大学教授，法学博士，博士生导师
应松年   著名法学家，中国政法大学终身教授、行政法学博士生导   师，中国法学会行政法学研究会会长
杨立新   中国人民大学民商事法律科学研究中心主任、法学院教授、博士生导师
杨伟东 国家行政学院教授，博士生导师
彭新林   北京师范大学刑事法律科学研究院研究员、法学博士、博士后
樊崇义   法学教授、博士生导师，中国政法大学诉讼法学研究院名誉院长
田文昌律师  北京京都律师事务所创始合伙人、名誉主任，全国律协刑事专业委员会主任
曹树昌律师  北京京都律师事务所合伙人，京都律师事务所主任
杨照东律师  北京京都律师事务所合伙人，刑事诉讼部主管合伙人
杨大民律师  北京京都律师事务所合伙人
朱勇辉律师  北京京都律师事务所合伙人
吴立伟律师  北京京都律师事务所合伙人
田霖律师    天津四方君汇律师事务所执行主任，天津市律师协会刑事辩护业务委员会秘书长
孟凡湖律师  山东众成仁和律师事务所副主任，全国律协刑委会委员，山东省律师协会刑委会副主任，济南市律师协会刑委会主任
焦鹏律师    北京天驰洪范律师事务所主任，全国律协刑事专业委员会副秘书长、北京律协刑事诉讼法专业委员会副主任
刘桂明  中国法学会《民主与法制》杂志总编辑