司考刑法复习精华：刑法基本原则

发布日期：2014-07-28 文章来源：互联网

一、罪责刑法定原则

△思想基础：民主主义、国民具有预测可能性（尊重人权）

基本内容：来源于“法不禁止即允许”的人权主义要求。

1、形式的侧面：（限制司法者）

（1）法律主义（成文法主义）：

A、规定犯罪与刑罚的法律只能是立法机关制定的法律，故行政规章不能制定刑法（行政规章不能规定罚责，但可以解释犯罪构成）；

B、规定犯罪与刑罚的法律必须由本国通用的文字表述；

C、习惯法不得作为刑法的渊源；

D、判例也不得作为刑法的渊源。

（2）禁止事后法：禁止重法（即不利于被告人的）溯及既往。

（3）禁止有罪类推：形式的侧面要求禁止一切类推，但为了克服形式侧面的缺陷，实现刑法的正义，现在则允许有利于被告人的类推，但并不禁止扩大解释。

（4）禁止绝对不定期刑：法定刑必须有特定的刑种与刑度。如果刑法对某种行为没有规定刑罚，那么，根据“没有法定的刑罚就没有犯罪”（Nullum crimen sine poena legali.）的原则，该行为便不是犯罪。

2、实质的侧面：（限制立法者）

（1）（立法）明确性：规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人能确切了解违法行为的内容，准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为该规范适用的对象。

△注意：虽然刑法规定本身不太明确，但如果能够通过解释使之明确，也不失为明确，只有那种本身不明确，且不能使人们做出明确解释的规范，才属于不明确的规范。

（2）禁止处罚不当罚的行为：

A、国民行使宪法权利的行为，不要仅因违反程序规定便以犯罪论处；只有在不当行使权利的行为对法益的侵害非常严重和高度现实时，才宜以犯罪论处，否则必然违反宪法精神。

B、没有被害人或被害人是自己的行为：意味着没有侵害法益或者侵害的法益不值得刑法保护，注意：仅仅是被害人自己，如果涉及第三人，则刑法需要打击，如战时自伤；

C、在历史地形成的社会秩序范围内，得到国民容忍或认可的行为，即使由于社会发展变迁使得该行为具有侵害法益的性质，也不宜轻易规定为犯罪。如通奸行为、消极安乐死；

D、极为稀罕的行为，即使危害程度较为严重，也没有必要规定为犯罪。因为法律是普遍适用的规范，故不得以稀罕之事为据制定法律。如刑法没有规定劫持火车罪。

（3）禁止不均衡的、残虐的刑罚：使犯罪人受剥夺性痛苦是刑罚的惩罚性质与内在属性。

恶有恶报、善有善报的朴素正义观念决定了没有痛苦内容的措施在任何时代都不可能成为刑罚。对于刑罚的痛苦程度，应以本国国情、本国人民群众的物质、精神生活水平以及社会的平均价值观念为标准进行衡量。

二、平等适用刑法原则

1、平等适用刑法是保障公民自由，实现法治的要求

2、平等适用刑法是保护法益的要求

3、平等适用刑法是预防犯罪的要求

4、平等适用刑法是人们实现价值追求的要求：得到尊重的欲望

三、罪刑相适应原则

1、以客观行为的侵害性与主观意识的罪过性相结合的犯罪社会危害程度，以及犯罪主体再次犯罪的危险程度，作为刑罚的尺度。罪刑均衡原则要求刑罚设定的合理体系。

2、罪刑相适应原则既制约量刑，也制约定罪。

刑罚的轻重必须与罪质、犯罪情节以及犯罪人的人身危险性相适应。（如累犯、特别再犯、减刑、假释）

3、牵连犯的罪刑相适应问题：某些牵连犯数罪并罚会违反罪刑相适应原则，如伪造居民户口本重婚（结婚需要用到户口本）的行为，伪造居民户口本的所有的社会危害性都能体现在重婚的行为中。因此只能一罪罚。如故意杀人与保险诈骗，属于牵连犯，但是由于故意杀人与保险诈骗二者之间的社会危害性不能互相评价，因此只能数罪并罚。（只有在数罪并罚的时候才能体现罪刑相适应原则）

四、主客观相统一原则

刑法立场：主观主义、客观主义——我国目前是客观主义

主客观相统一原则，是指犯罪的成立不仅要求在客观上实施了危害社会的行为，而且要求主观工具有犯罪的故意或过失，还要求主客观的内容具有一致性；刑事责任程度的确定不仅要考虑行为的客观危害，还要考虑行为人的主观罪过及其人身危险性。

解决认识错误的问题的关键：

例：张三杀李四，但是杀错了狗。

①主观上想杀人，客观上实施了杀人行为，但危害结果却没有出现，于是在故意杀人未遂的范围内成立一个主客观相一致。

②对于客观上杀了狗，狗代表财产权，于是张三在侵犯他人财产权的行为上主客观相一致，但是刑法不处罚过失侵犯他人财产权的行为。因此张三只有一个罪，即故意杀人（未遂）。

例：如果行为人客观上实施了抢劫罪中的“抢劫军用、救灾物资”，但是主观上只有抢劫普通财物的故意，则只能构成抢劫罪的普通情节，而不能用加重情节来处罚。

五、罪责自负原则：——反对株连

“部分行为，全部责任”是对罪责自负原则的一定程度的违背。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于首要分子以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

与民事责任不同。如单位犯罪后此单位被撤消，此时只能追究其直接责任人，而不能追究上级单位的刑责。

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