菜谱能否得到法律的保护

发布日期：2015-01-15 作者：赵虎律师

    经济的发展促进了生活水平的提高，无疑随之而起的是人们消费品位的提升，人们对“吃环境”已经不再陌生。那么我认为，竞争激烈的餐饮业在“吃环境”的大战中应重视菜谱——客人点餐的必备之物。
    餐饮企业不仅要应对激烈的市场竞争，同时也要做好企业维权的工作。不知企业在维权中是否注意到了菜谱的维权。做餐饮的都知道，做一本好的菜谱其实费神费力，但被抄袭却非常便捷。抄袭菜谱是否涉及到侵权呢？解决此问题，关键要明确菜谱是否能够得到法律保护？
一般来讲，菜谱由两部分构成——图片和文字。基于此，我们先考虑是否可以得到我国《著作权法》的保护。我国《著作权法》第二条规定：中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。由此可见，菜谱是否可以得到著作权法保护，关键是看菜谱是否构成了我国著作权法规定的作品。如果菜谱是作品，就可以得到著作权法的保护；反之，则无法得到著作权法的保护。
    那么法律是如何规定作品的呢？根据我国《著作权法实施条例》第二条之规定：著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。由此可见，是否构成著作权法所提到的作品，关键要看两方面：第一要看是否具有独创性，第二要看是否能以有形的形式复制。
    作为菜谱，可以被复制没有问题。那么，关键就是是否具有独创性了。那么何谓独创性呢？独创性，第一是独，第二是创。独，即是作者自己写出来的，不是抄别人的，不是老祖宗留下来的。创，即有一定的创造性，有跟前人不一样的地方。那么菜谱是否具有独创性呢？显然，如果一个菜谱，根据惯常的顺序（比如：先招牌菜，再是凉菜，再是热菜，再是汤，再是主食，最后酒水），用惯常用的名字（比如：麻辣鸡丝、宫保鸡丁），那么这个菜谱没有任何独创性，大家都是这么做的。如果菜谱在顺序排列上、图片上、菜的名称上有自己的独到之处（比如把“萝卜开会”写出“群英荟萃”），达到了著作权法规定的作品的要求，体现了作者独到的选择与安排，体现了一定的独创性，就可以得到著作权的保护。得到著作权保护的作品，其他人就不能不经著作权人允许，复制、出版这本菜谱。
    看来，菜谱还是有可能得到著作权法的保护的。随着此问题的解决，接下来就会有这些疑问：菜谱里面的菜名其他商家能否使用？菜谱里面的菜名是否属于著作权法保护的作品？
笔者认为，一般情况下，菜名名字比较短小，无法体现出一部作品应有的独创性，不属于任何作品的体裁，无论从法律上还是文学艺术方面，菜名都不能作为作品。所以，菜名一般得不到著作权法的保护。
如果菜名想得到保护怎么办？可以注册为商标。这是有先例可循的，比如狗不理包子、庆丰包子、伤心凉粉等等，这些是通过注册商标的方式来取得法律保护的。
    当然，要想获得商标的保护，就需要满足商标注册的条件。比如：在同类或者类似商品上没有相同或者相似的商标，具有显著性，不属于禁注的范围等等。从这方面来看，菜谱可以得到著作权法的保护的时候，里面的菜名未必可以注册为商标。是否可以注册为商标，具体还要看商标法的规定，要符合商标注册的要求。
无论是整本菜谱还是菜谱里面的菜名，还是有可能得到保护的，关键是必须有创意，最好是历史上和别人家没有过的，这样才有保护的必要性和可能性，从另外一方面来说，这也属于餐饮行业的创新了！

法律链接
《著作权法实施条例》
第二条　著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。

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