司法考试刑法总论考点：没收财产

　　没收财产
　　1.概念：将罪犯个人财产的全部或部分强制、无偿收归国有，是一种严厉的财产刑。
　　2.没收财产的范围：没收犯罪人个人合法所有并且没有用于犯罪的财产。（1）注意严格 区分罪犯个人所有财产和家属所有财产的界限。不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有 的财产。应有的财产，是指家庭共有中应属于家属的财产。（2）没收全部财产时，应当给犯罪分子个人及其扶养的家属保留必要的生活费用。注意：这里的被扶养的家属，既包括子女，也包括成年人。
　　3.财产刑的执行问题
　　2010年6月1日施行的《最高人民法院关于财产刑执行问题的若干规定》要点：
　　第1条：“财产刑由一审法院执行。”
　　第6条：“被判处罚金或者没收财产，同时又承担刑事附带民事诉讼赔偿责任的被执行人，应当先履行对被害人的民事赔偿责任。判处财产刑之前被执行人所负正当债务，应当偿还的，经债权人请求，先行予以偿还。”
　　【注意1】正当债务，是指犯罪分子在判决生效以前所负的他人的合法债务。非正当债 务，例如，赌债、高利贷超出合法利息的部分，不在此列。
　　【注意2】须经债权人请求。债权人不向法院请求，法院不用主动偿还。
　　【注意3】凡刑法规定必须并处罚金或并处没收财产的，均应依法并处。被告人的执行能力不能作为是否判处财产刑的依据。即使被告人没有可供执行的财产，也应并处。
　　4.类似措施的区分。
　　第64条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合 法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”注意：这里的“没收供犯罪所用的本人财物”，在 性质上不属于“没收财产”这种财产刑。因为，没收财产的对象是罪犯个人合法所有并且没有用于犯罪的财产。
　　5.适用方式。
　　（1）选科式，在罚金和没收财产中选择其一。例如，第267条规定，犯抢夺罪的，“数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”。
　　【提示】对同一个罪，刑法一般不会规定既判罚金又判没收财产，往往是“处罚金或没收财产”。
　　（2）并科式。一是必须并科，在判处主刑同时必须同时附加没收财产。例如，第383条规定，犯贪污罪的，“个人贪污数额在10万元以上、情节特别严重的，处死刑，并处没收财产”。在此必须附加适用没收财产。二是可以并科，在判处主刑同时可以附加没收财产。例 如，第271条规定，犯职务侵占罪的，“犯罪数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产”。在此可以并处，也可以不并处没收财产。
　　6.财产刑的并罚问题。
　　第69条第2款：“数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。”（本款经《刑法修正案（八）》修正）
　　（1）罚金的并罚：合并执行，对数个罚金的数额累计相加，执行总和数额。
　　（2）没收财产的“并罚”：如果数个犯罪都被判处没收部分财产，对每个没收部分财产的 判决都执行；如果数个犯罪有一个被判处没收全部财产，采取吸收原则，只需执行一个没收 全部财产即可。
　　（3 ）罚金与没收财产的并罚：如果一个罪被判处罚金，另一个罪被判处没收部分财产或 没收全部财产，应分别执行。
　　这是因为，罚金和没收财产在执行方式上有区別.没收财产只能一次性执行，也即只能 没收犯罪人已经具有的、现实存在的财产，而不能没收犯罪人将来可能具有的财产，而罚金的对象不仅包括犯罪人当前现有的财产，而且包括犯罪人将来可能具有的财产。如果用没收财产吸收罚金，会带来刑罚不公的问题。
　　例如，甲犯A罪和B罪，对A罪判处罚金100万元，对B罪没有判处罚金或没牧财产。甲当前只有能力缴纳10万元，那么在将来甲拥有了可以执行的财产后，法院还可以随时追 缴剩佘的90万元。而乙犯A罪和B罪，对A罪判处罚金100万元，对B罪判处没收全部财产。乙的当前财产只有10万元。如果对乙只执行没收全部财产，意味着只没收10万元就到此为止了，乙将来有了财产，也不用缴纳100万元罚金了。比较发现，从判决上貌似对乙判决很重，实际上却避免了缴纳罚金。这显然是不妥当的。
　　【注意】罚金可以分期缴纳，可以减免。但没收财产只能一次性执行，而且不能减免。