司法考试刑法要点之教唆犯

教唆犯：故意唆使他人犯罪的人。

　　1.定罪：

　　（1）教唆不是独立的罪名，这不同于传授犯罪方法罪。按教唆的内容定罪，教唆他人犯什么罪，教唆者自己犯什么罪。

　　（2）如果刑法将某种教唆行为规定为独立的罪名的，仍然认为是共犯，但按分则的规定定罪。如指使他人作伪证的定妨害作证罪；律师伪证罪也是如此；煽动他人颠覆国家政权的，定煽动颠覆国家政权罪。煽动他人分裂国家定煽动分裂国家罪。

　　2.刑事责任：

　　（1）按其在共同犯罪中的作用处罚。多按主犯处罚。

　　（2）教唆不满18岁的人犯罪的从重处罚。

　　（3）教唆未遂的刑事责任：

　　① 教唆未遂的四种情形：被教唆人拒绝接受教唆；被教唆人虽然接受，但最终没有实施被教唆之罪；被教唆人实施了与所教唆之罪完全不同的犯罪；被教唆人实施犯罪并不是教唆犯教唆所致。

　　② 对教唆未遂如何处理的两种学术观点：

　　共犯（包括教唆犯和帮助犯）独立性说：认为教唆行为有独立的社会危害性，因而即使实行犯没有实施被教唆之罪，对教唆犯也应当定罪处罚，只不过可以从轻或减轻处罚。

　　共犯从属性说：认为教唆行为没有独立的社会危害性，教唆行为的危害性依附于实行行为的危害性，因而只有在被教唆者实施了被教唆之罪时，才应当对教唆犯定罪处罚；如果被教唆者没有实施被教唆之罪，对教唆犯不应定罪处罚。

　　③ 我国的主流观点：传统上，我国占主导地位的是共犯独立性说，认为对教唆未遂应当定罪处罚，但是可以从轻或减轻处罚。现在在逐渐转向共犯从属性说。司法考试已经转到共犯从属性说，认为教唆未遂不构成犯罪，建议大家按照这一观点掌握。