案情：韩某是某县国家税务局城区管理分局的税务专管员，工作职责是对辖区内个体纳税户的纳税情况进行监督、检查和管理，不具有征收税款或代收代缴税款的职责，税款征收由税务局内设的专门机构和人员统一进行。2003年11月至2004年7月，韩某在明知其辖区内的个体经营户吴某未办理税务登记的情况下，利用其税务专管员的特定身份，私自为吴某定税后，以代吴某办理纳税为幌子，多次骗取吴某交给的纳税款累计1.12万元，并将所骗得的纳税款占为己有。

　　分歧意见：本案在定性上，存在两种不同意见：

　　第一种意见认为，韩某的行为构成了贪污罪。理由是韩某身为国家工作人员，利用税务管理工作的便利条件，将所收取的纳税款非法占为己有。

　　第二种意见认为，韩某的行为应以诈骗罪论处。理由是韩某骗取吴某交给的纳税款的行为并非“利用职务之便”。

　　评析：笔者同意第二种意见。

　　首先，贪污罪的侵占方式必须表现为利用职务之便。所谓利用职务之便，是指利用职权范围内的权力和地位形成的主管、管理或经手本单位财物?煿?共财物　的便利，包括：主管权、管理权、经手权。本案中，韩某系一般税务行政管理人员，仅负责对纳税人的纳税情况进行检查、监督等行政管理工作，不具有征收税款或代收代缴税款的法定职责，从而不具有主管、管理或经手公共财物的便利条件，韩某的非法占有行为属于单纯的诈骗，并非利用职务之便。

　　其次，贪污罪侵占的对象必须是公共财产。本案中，韩某所侵占的1.12万元纳税款，是韩某采取谎称代吴某办理纳税的方式，从吴某处骗来的，在所有权尚未依法发生转化之前，仍属吴某的个人财产，不属于公共财产的范畴。

　　最后，诈骗罪在客观方面表现为虚构事实或隐瞒真相的方法，即行为人利用这种欺骗方法，骗取被害人的信任或者蒙蔽被害人，使之产生错误认识，从而“自愿”交出财物：侵占的对象既包括公共财物，也包括私人财物。本案中，韩某在明知吴某未办理税务登记的情况下，为了达到非法占有他人财物的目的，利用其税务管理工作人员的特定身份，以代吴某办理纳税为幌子，隐瞒非法占有之真相，骗得吴某的信任，使吴某产生错误认识，从而“自愿”将1.12万元纳税款交给韩某，其行为完全符合诈骗罪的构成特征。

　　四川省古蔺县检察院·王元尧