企业兼并后原有债务的承担

　　企业兼并是指依照法律规定或合同约定，由一家企业以支付现金、股票或承担债务等多种方式取得其他企业的产权，使其他企业丧失法人资格，或两家企业的资产重新组合，建立一个新企业，原各家企业丧失法人资格的行为。企业兼并包括吸收型兼并、新设型兼并、收购控股型兼并。所谓吸收型兼并是一企业用现金、股票买断另一企业产权或承担债务取得另一企业产权，实现对另一企业资产完全吸收的行为。企业被吸收兼并，债务也应随企业资产变动，因此被兼并企业的债务理应由兼并方承担。但是企业进行吸收兼并时参照公司法的有关规定公告通知了债权人，如果债权人在公告期内申报了被兼并企业原资产管理人（出资人）隐瞒或遗漏的债务，则应由兼并方对该债务承担责任，兼并方可向被兼并企业资产管理人（出资人）追偿；如果债权人在公告期内未申报过被兼并企业原资产管理人隐瞒或遗漏的债务，则应由被兼并企业原资产管理人对该债务承担责任，兼并企业不承担责任。所谓新设型兼并是一企业与另一企业的资产重新组合，建立一个新企业，实现两企业资产兼并的行为。新设型企业兼并，原企业债务已随企业资产重组变动，故应由新设合并后的企业法人承担。所谓收购控股型兼并是一企业收购了另一企业大部分产权实现对该企业控股兼并的行为。被控股企业原有债务，遗留在被控股企业内，就由被控股企业自己承担；但是因控股企业抽逃了被控股企业资金导致被控股企业无力偿还债务，则应由控股企业对被控股企业原有债务承担责任。

　　对原有债务承担了连带责任、替偿责任后的追偿

　　追偿权属于法定权。连带责任主体、替偿责任主体都依法享有追偿权，其中，连带责任主体按份额追偿；替偿责任主体按全额追偿。在企业改制中，改制后的企业对原有债务依法可能承担连带责任（如《改制规定》第六、七、十二条规定）；或者承担替偿责任（如《改制规定》第十一、二十八、三十二条规定）。改制后的企业在承担了连带责任或者替偿责任后如何追偿呢？根据最高人民法院经济审判庭法经（1992）121号《关于生效判决的连带责任人代偿债务后应以何种诉讼程序向债务人追偿问题的复函》的答复，本人认为应当按以下程序追偿：如果生效法律文书确定的是替偿责任，或者连带责任的对内份额已经确定，则由追偿权人向原审法院提出追偿申请，受理法院经审查后应当裁定原企业或其资产管理人（出资人）偿还，该裁定不得上诉，可申请复议一次。如果生效法律文书确定的连带责任对内份额尚未确定，则只能由追偿权主体以原企业或其资产管理人（出资人）为被告向人民法院起诉，最后由人民法院再行作出判决。

　　周国芝