有限合伙制度若干问题研究

　　www.jsfy.gov.cn 来源：江苏法院网 作者:许岩 杨婷 更新时间：2010-04-28 15:37:36

　　摘要：《合伙企业法》首次在我国确立了有限合伙制度。它具有有效的吸引外来融资、降低运营成本、减少道德风险、促进风险投资，能够有效保障合伙企业的团体能力以及其稳定性等优势，弥补了我国公司制和合伙制的不足，丰富了我国企业的组织形式，为我国市场经济的多元化发展提供了基础和条件。但与此同时，这项制度在有限合伙人的出资和权力问题、合伙人数目、普通合伙人和有限合伙人制度转化问题等方面仍有待改善。我们坚信，有限合伙制度将在不断的实践中将发挥其更大的优势和作用，以促进我国社会主义市场经济的更进一步发展。

　　关键词：有限合伙;优势;风险投资;制度建议

　　一、合伙与有限合伙制度基本概述

　　1.1合伙的概述

　　合伙制度的雏形源于古罗马人在商品经济不断发展时所采用的经营形式，它表现为各方合伙人将自有的财产投入到一个“共同体”里面，共同体的成员对所负的债务承担连带责任。从法律规定层面来说，罗马法对合伙设有详尽的规定：“合伙是一种合意契约，根据它两人以上相互承当义务将无力或者劳作集中在一起，以实现某一合法的且具有共同功利的目的。”[1]随着世界经济朝着国际化、区域化趋势发展，普通的合伙制度受到了一定的限制。普通合伙强烈的人合性虽然有利于各合伙人对于合伙事务的监督和管理，但是另一方面也导致了各合伙人之间管理权限不清晰，合伙企业因退伙入伙的发展而缺乏企业稳定性，限制了合伙企业的大规模发展。也正是因为这些缺陷的存在，使得普通的合伙制度无法满足某些特殊商业行为的要求(典型的如风险投资)，于是人们开始寻求另一种在特殊领域更加适合其发展的形式――有限合伙。

　　1.2有限合伙的产生和发展

　　普通合伙在经济发展中存在的上述局限性，也就推动了有限合伙这种特殊合伙形式的产生。有限合伙企业形式源于欧洲的“康孟达契约”，随着近代有限合伙制度的形成与发展,1907年英国制定了现代意义上的《有限合伙法》[2] (English Limited Partnership Act) ,并在该法中对有限合伙的含义作了如下表述:“有限合伙由至少一个普通合伙人和至少一个有限合伙人组成,普通合伙人对有限合伙债务承担无限连带责任,有限合伙人仅以其出资为限对有限合伙债务承担有限责任。” 1985 年美国的《修正统一有限合伙法》(Revised Uniform Limited Partnership Act ) 对有限合伙也作出类似表述，这些商品经济发达的国家从实际需求出发制定了合乎经济发展需求的有限合伙制度对其他国家的有限合伙立法产生了深远的影响。2006年我国新修订《合伙企业法》，其亮点之一就是增加了“有限合伙”制度，这一制度能够很好的将具有投资管理经验或者技术研发能力的单位或者个人与具有资金实力的投资者进行有效的结合，为我国有限合伙企业发展打下基础和提供法律上的保障。

　　二、有限合伙制度的优势

　　严格意义上来说，有限合伙是一个来自英美法系的概念。英国颁布的《有限合伙法》、美国的《统一有限合伙法》中都对有限合伙作了类似的规定。从大陆法系和英美法系对有限合伙的定义来说，各国立法对有限合伙的概念界定大同小异。

　　2.1有限责任与有限合伙企业制度的比较

　　有限责任是公司法的基础，它能够实现资本的有机联合和集中，对经济的发展能够起到很好的推动作用。但是随着现代企业模式的不断发展，有限责任的负面效应也开始呈现出来了，有限成为少数人滥用公司法律人格的一种手段。公司人格独立的有限责任制度，在一定程度上阻碍了侵权行为法作用的发挥，甚至会沦为规避侵权责任的法律工具。有限责任存在的缺陷，致使公司这种组织形式在实践层面上难以有效保护债权人的利益，难以形成交易第三人的信赖保护，从而不利于交易的顺利进行。

　　“美国法传统上认为有限合伙是由立法创设的，”[3]有限合伙制度的设置正是在于保障有限人安全投资，减少风险的同时，还规定了普通合伙人对于合伙企业承担无限连带责任，这样就可以有效的解决公司有限责任制度的弊端，避免企业成员利用有限责任的借口规避责任，从而有效的维护债权人的合法利益。

　　2.2有限合伙能够有效的吸引外来融资

　　从经济学上来说，除了借助行政或者财力达到的垄断企业外，高投资高回报率的企业一般都存在高的亏损风险，由于风险投资的高风险的特征，使得普通合伙方式无法适应其要求。对于普通合伙来讲，由于普通合伙人必须对合伙企业的债务承担无限责任，为了避免可能带来的无限债务，在企业实际发展中，这种合伙方式一般会规避高的风险项目，而采取谨慎小心的态度，同时多个合伙人的之间的相互信任也是保证企业正常发展的关键，外来的融资在规避风险的动机下也会尽量避开这种形式的投资，因此这些特点都使得合伙企业难以摆脱规模小、资本不足的局限性，以至于在经济快速发展的大潮中显得力不从心。而公司形式因其所有股东都承担有限责任，也不能给予投资人充分的资金安全有效运作的保障。

　　有限合伙修正了有限责任的缺陷，其最大的特征就是在于责任的有限责任和无限责任并存，相得益彰，实现了社会资源的最佳配置。一方面通过普通合伙人的设立，强化了合伙人的激励机制，增强了其团结和凝聚力，使得有限合伙具有稳定性和安全性;同时有限责任使得有限合伙人的责任得以减轻，拓宽了融资渠道，减轻了投资人的投资风险。普通合伙人通常以自己的业绩和声誉来吸引投资，使社会投资者能够明显的区别风险投资家的综合素质，在投入资本的时候避免盲目。[4]

　　2.3有限合伙有利于降低运营的成本

　　有限合伙制以其独特的治理结构和运行机制吸引和激励投资者投入资金。在运营成本方面，有限合伙的组织结构简单，不存在复杂的层级制约结构，投资策略的制定和具体的经营管理活动有普通合伙人即管理层操作，内部操作和决策便捷，策略意见较易整合，且与经营效益相联系，故有利于降低管理成本，运作效率更高。有限合伙人可以分阶段注入承诺资本，当企业没有好的投资项目的时候，其认缴的资本可以暂时不到位，而当企业出现好的项目的时候，又可以集中注入资本，从而避免资本的积压，提供了资本的使用效率。[5]在纳税方面，由于有限合伙不是法人，所以不视为纳税主体，有限合伙对其收益不纳所得税，而仅仅对合伙人个人征收税款，从而避免双重征税，降低运营成本。